| 问题 | 劳动合同承继与企业改制 |
| 释义 | 劳动合同承继是指在发生企业分立、合并等企业主体变化的情况下，原企业与职工签订的劳动合同不解除，由新企业替代原企业继续履行劳动合同的制度。 《劳动合同法》第三十四条规定：用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。至此，劳动合同承继制度被确立为一种处理用人单位改制事务的基本制度。对此，应重点把握几点内容。 劳动合同履行主体变更 劳动合同的主体变化有两种形式：一是劳动合同主体自身发生了某种变化，如企业名称的变化、经营方向的改变；二是劳动合同主体变化涉及第三方。劳动合同的承继仅指后一种情况，只有存在着第三方的情况下才出现权利义务的承继。在改制、并购中通过分立、合并等形式，原有的主体可能消失，新的主体可能产生，劳动合同的主体发生某种实质性的变化。 合并按照《公司法》的规定，合并是指两个以上的用人单位合并为一个用人单位，包括新设合并和吸收合并。新设合并指两个以上用人单位合并成为一个新的用人单位，原用人单位解散；一个用人单位吸收其他用人单位为吸收合并，被吸收的用人单位解散，其权利义务一并由另一个用人单位承担。 分立按照《公司法》的规定，分立是指一个用人单位分成两个或两个以上的用人单位，分立包括创设式分立和存续式分立两种形式。创设式分立指一个用人单位分成两个或两个以上新的用人单位，原用人单位解散；存续式分立指用人单位分出一个或一个以上新的用人单位，原用人单位继续存在。 可见，用人单位发生合并或分立的直接后果，是一部分劳动者要为新的用人单位提供劳动，用人单位主体发生了实质性的改变。 劳动合同内容继续履行 在分立、合并的情况下，用人单位这一劳动合同主体虽然发生了变化，但原劳动合同继续有效。劳动合同所确立的期限、岗位、工资等各方面的内容均不变化，分立、合并中形成的新主体替代旧主体，成为劳动关系一方当事人，劳动关系双方当事人仍履行原有的劳动合同。《公司法》第175条规定：公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。 劳动合同承继的注意事项 首先，劳动合同承继作为一种主体变化而内容不变的形式，与劳动合同履行、变更、解除均有区别。劳动合同履行、变更、解除只是在原有的两方主体之间履行权利义务或者消灭权利义务，不涉及第三方；而劳动合同的承继则是由新的用人单位代替原用人单位履行义务，涉及第三方主体。 其次，劳动合同承继中最重要的内容是工龄连续计算。劳动法律中，诸多标准和工龄挂钩。在劳动关系承继模式中，原单位和新单位的工龄需要连续计算，对于承继权利义务的用人单位，将会导致多项劳动成本的提高。例如员工医疗期和病假工资的计算直接挂钩，工龄越长，医疗期越长，病假工资标准越高；又如经济补偿金根据工龄计算，工龄越长，经济补偿金越高；再如无固定期限合同和工作时间、合同签订次数相联系，工龄越长，越易于签订无固定期限合同。 再次，劳动法律变化较快。原有合同签订时的法律和并购时的法律可能并不一致，如果继续履行原有合同，有时可能意味着企业要遵守原法律。不同的法律会有不同的劳动标准，需要企业予以关注。 劳动合同承继的立法影响 用人单位合并或分立后，新的单位与原有劳动者的关系如何处理，目前的规定中有四种形式，除承继这种形式外，还有劳动合同变更、劳动合同解除重签、劳动合同彻底切断等模式。 劳动和社会保障部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第37条的规定，用人单位发生分立或合并后，分立或合并后的用人单位可依据其实际情况，与原用人单位的劳动者遵循平等自愿、协商一致的原则，变更、解除或重新签订劳动合同。可以说，劳动和社会保障部给出了三种方案，用人单位可以在这些方案中进行选择。从劳动和社会保障部的规定看，并无承继这种形式，各地也大都按劳动和社会保障部规定执行。 但是，劳动和社会保障部的三种方案都有一定的缺陷。比如变更、解除或重新签订劳动合同往往需要当事人协商一致，如果协商不一致，方案就会搁浅。同时，由于企业合并或分立属于《劳动法》上的客观情况发生重大变化情形，用人单位可以单方解除合同。此时，劳动者往往只能被迫接受企业的改制方案，导致劳动者利益受损的情况出现。 而《劳动合同法》做出承继的规定时，其实也赋予了劳动和社会保障部上述规定的合理性。承继可以说是法律认定的合同主体变更而合同内容不变的形式。在分立或合并的情况下，劳动合同自动进入新主体执行旧合同的履行状态。劳动合同的双方当事人都可以不满足于这种状态，通过协商一致的方式变更、解除与重签。如果协商不一致，仍回复这种状态。劳动者不能因个人的原因而反对分立、合并；用人单位也不能以分立、合并为由改变原合同内容。这样，一定程度上保证了劳动关系的和谐稳定。 一、法人的变更包括哪些 1．法人的合并。这是指两个以上的法人集合为一个法人的民事法律行为。法人的合并是法人集中资金，扩大实力，增加竞争优势的重要手段。由于合并不需经过法定清算程序，比之解散原法人，成立新法人，手续更为简便，操作成本也更低廉。法人合并，有新设式合并和吸收式合并两种方式。新设式合并也称创设式合并，是两个以上的法人归并为一个新法人，原法人均告消灭的合并方式。吸收式合并也称吞并式合并，是一个法人吸收被合并的其他法人，合并后只有一个法人存续，被吸收法人均告消灭的合并方式。法人合并时，应有法人意思机关韵合并决定和合并各方缔结的合并合同。为保障各合并法人的债权人的利益，法人应在合并前将合并决定通知债权人，债权人如要求清偿债务或提供担保的，作为债务人的法人应照办。否则，法人不得合并。 2．法人分立。法人的分立是指一个法人分为两个以上法人的民事法律行为。法人分立是调整经营规模，分散风险的重要手段。法人分立也不需经过法定清算程序，所以有与法人合并同样的优点。法人分立，有新设式分立和存续式分立两种分立方式。新设式分立也称创设式分立，指解散原法人，分立为两个以上新法人的分立方式。存续式分立也称派生式分立，指原法人存续，分出部分财产设立一个以上新法人的分立方式。法人分立的程序与法人合并程序基本相同，需要有分立的决定、债务分配合同，对债权人发出分立通知并根据债权人请求清偿债务或提供担保。 |
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