| 问题 | 公司章程的内容及其效力 |
| 释义 | 公司章程是公司的设立者制定的，规范公司的组织和行为，规定公司与股东之间、股东与股东之间权利义务关系的法律文件，是公司的行为准则。设立公司必须有公司章程。公司章程必须依法制定。 公司章程的订立通常有两种方式：一是共同订立，是指由全体股东或发起人共同起草、协商制订公司章程，否则公司章程不得生效;二是部分订立，是指由股东或发起人中的部分成员负责起草、制订公司章程，而后再经其他股东或发起人签字同意的制订方式。公司章程必须采取书面形式，经全体股东同意并在章程上签名盖章，公司章程才能生效。 原则上公司章程所记载的事项，不论是绝对记载事项还是任意记载事项，只要确属必要，均可变更。我国《公司法》规定，有限责任公司修改公司章程的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过(公司法第43条第2款);股份有限公司修改公司章程的决议，必须经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过(公司法第103条第2款)。公司章程变更后，公司董事会应向工商行政管理机关申请变更登记。 一、公司章程的内容 公司章程的内容即指公司章程所记载的事项。公司章程的具体内容可因公司种类、公司经营范围、公司经营方式的不同而有所区别，但都可以归为以下三类： (1)绝对必要记载事项。绝对必要记载事项是每个公司章程必须记载、不可缺少的法定事项，缺少其中任何一项或任何一项记载不合法，整个章程即归无效。 根据《公司法》的规定，有限责任公司章程应当包括如下绝对必要记载事项：公司名称和住所，经营范围，注册资本，股东的姓名或者名称，股东的出资方式、出资额和出资时间，公司的机构及其产生办法、职权、议事规则，公司法定代表人;股份有限公司章程应当包括如下绝对必要记载事项：公司名称和场所，经营范围，设立方式，股份总数、每股金额和注册资本，发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间，董事会、监事会的组成、职权和议事规则，公司法定代表人，公司利润分配办法，公司的解散事由和清算办法，公司的通知和公告办法。 (2)相对必要记载事项。相对记载事项是法律列举规定的一些事项，由章程制订人自行决定是否予以记载。如果予以记载，则该事项将发生法律效力;如果记载违法，则仅该事项无效;如不予记载，也不影响整个章程的效力。确认相对必要记载的事项，目的在于使相关条款在公司与发起人、公司与认股人、公司与其他第三人之间发生拘束力。 (3)任意记载事项。任意记载事项是指法律未予明确规定，是否记载于章程，由章程制订人根据本公司实际情况任意选择记载的事项。公司章程任意记载的事项，只要不违反法律规定、公共秩序和善良风俗，章程制订人就可根据实际需要而载入公司章程。任意记载事项如不予记载，不影响整个章程的效力;如予以记载，则该事项将发生法律效力，公司及其股东必须遵照执行，不能任意变更;如予变更，也必须遵循修改章程的特别程序。 二、公司章程的效力 (1)公司章程是公司的行为准则，对公司具有约束力。具体而言，一是公司应当依其章程规定的办法，产生权力机构、业务执行和经营意思决定机构、监督机构等公司组织机构，并按章程规定的权限范围行使职权;二是公司应当使用公司章程上规定的名称、在公司章程确定的经营范围内从事经营活动。三是公司依其章程对公司股东负有义务，股东的权利如果受到公司侵犯时，可对公司起诉。 (2)公司章程又具有契约的性质，体现了股东的共同意志，因此，对股东也具有约束力。这种约束力不仅限于起草、制定公司章程的股东，而且对后来加入公司的股东是同样的，这是由公司章程的自治规则性质所决定的。公司章程对股东的效力主要表现为股东依章程规定享有权利和承担义务。如股东有权出席股东会、行使表决权、转让出资、查阅有关公开资料、获取股息红利等;同时，负有缴纳所认缴的出资及公司章程上规定的其他义务。 (3)公司及其股东、董事、监事及经理等高级管理人员必须遵守和执行公司章程。若董事、监事、高级管理人员之行为超出公司章程对其赋予的职权范围，其应就自己的行为对公司负责。 需要指出的是，公司章程只对公司内部与投资和管理有关之人员发生效力，通常言之，对于公司之非管理人员和非股东身份职工，及公司外部人如债权人或者其他任何第三人不发生约束力。因为，公司章程之自治规则性质，决定其仅于公司范围内部与投资及管理有关之事项发生效力，对于公司空间外人员不生约束力。换言之，公司章程不能对抗善意第三人。据此，若公司违反公司章程与善意第三人发生交易，并不能导致行为无效。但若第三人或者相对人明知或者应知公司违反章程与其订立合同或者发生交易，则可能基于公司越权行为而由利害关系人主张行为无效。 相关法律法规条文： 《中华人民共和国公司法》 第十一条设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。 |
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