| 问题 | 正义的征途——法学博士后的诉讼手记（42） |
| 释义 | 【我的讼No.152】债权人代位求偿纠纷案 这个案子是我琢磨出来的，虽然困难重重，但最终还是做成了，帮当事人挽回了近400万损失。 我代理当事人赢了一个案子，标的额1100多万元，案涉债务还有几个担保人。强制执行之后，我们发现被执行人基本上无剩余财产可供执行。被执行的一个担保人有一套别墅，不过已经被一家银行捷足先登，在我们申请执行之前拍卖掉，只是执行款尚未分配。 我隐约感到这里面可以做点文章，于是想办法找到这个担保人与该银行的案件的判决书。发现这位担保人在这个案子中的地位同样是担保人，将别墅为他人债务提供抵押担保。我觉得可以把这个债务中的其它保证人和债务人告了，行使债权人的代位求偿权。 我代理当事人起诉了银行债务案中的债务人和其他保证人，要求他们连带支付我方近400万元，理由是他们都是我们债务人的债务人，我们的债务人在承担担保责任后可以向债务人和其它保证人追偿，在他怠于行使追偿权的情形下，我们可以代为行使该权利，向次债务人追偿。 立案比较顺利，不过案件分到法官手上后，我接到法官的电话，他要我去法官办公室。他似乎火气很大，说我们的起诉很荒唐，要我赶紧撤诉。我问何故，他说别墅的拍卖款都还没分配，你怎么知道你的债务人不会向次债务人追偿？代位求偿权行使的时候明显未到。我跟他解释了几句，发现没法说服他，只好说我方坚持不撤诉，法官您依法判决吧，他似乎火气更大了。 开庭时的争议更激烈，大部分的被告说，物权法只规定担保人承担担保责任后向债务人追偿，没有规定可以向其它担保人追偿。债务人则说银行贷款只用了一部分，有200万是这个担保人自己使用的，还提供了证据。还有个被告是香港商人，她说：我们是向银行借钱，都不认识原告，我实在不明白怎么就被他给告了。我一看他们都没抓住这个案子的重点，松了一口气。 我准备了几个类似案例，证明债权人可以行使追偿权的时间点，也找到担保法关于保证人追偿权的法律解释，努力说服法官。法官开庭时同样声音激烈，可见是个脾气大的法官，我一直有些忐忑。好在他的判决很公正，完全支持我方诉求。一审判决后，全部被告均上诉，在中院又是一番恶战，在此略下不表，二审维持原判，我方全胜。 这个案子有运气的成分，众被告的律师们显然轻敌了，他们再多做一些研究，肯定会有更好的应对策略的，所幸他们都没有。做这种结果高度不确定的案子，律师的压力是很大的，压力不但来自当事人，也来自法官，还来自对专业知识的高度需求。当然，能够把一个当事人没有想到，法官也认为荒唐的案子做成，这种快乐也是无法形容的。 作者：周晓明，经济法博士，法学博士后，大成律师事务所合伙人。主要执业领域为公司与股权、争议解决、计算机及数据、刑事辩护。 |
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