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问题	对赌协议的那些事儿
释义	对赌协议指的是投资者和融资方在达成股权性融资协议商定时，为避免未来不确定事项进行的一种事先的约定。     对赌本质是投资人为了保证其投资收益，在与目标公司和股东签订的投资协议中约定对赌条款，条款中约定目标公司在投资后的若干年内达到一定的业绩指标，否则就要求收回投资款并支付利息的一种行为。     自2019年11月8日最高法院发布《全国法院民商事审判工作会议纪要》（以下简称《九民纪要》）以来，就“对赌协议”的效力认定及履行基本遵循了该会议纪要的指导意见。以下是对《九民纪要》重点内容的解读：     一、“对赌协议”的效力及履行的基本原则     对于“对赌协议”的效力认定，《九民纪要》确立了审判的基本原则：人民法院在审理“对赌协议”纠纷案件时，不仅应当适用合同法的相关规定，还应当适用公司法的相关规定；既要坚持鼓励投资方对实体企业特别是科技创新企业投资原则，从而在一定程度上缓解企业融资难问题，又要贯彻资本维持原则和保护债权人合法权益原则，依法平衡投资方、公司债权人、公司之间的利益。     二、“对赌协议”的效力及履行的裁判规则     对于投资方与目标公司的股东或者实际控制人订立的“对赌协议”，如无其他无效事由，认定有效并支持实际履行，实践中并无争议。但投资方与目标公司订立的“对赌协议”是否有效以及能否实际履行，存在争议。     投资方与目标公司订立的“对赌协议”在不存在法定无效事由的情况下，目标公司仅以存在股权回购或者金钱补偿约定为由，主张“对赌协议”无效的，人民法院不予支持。但投资方主张实际履行的，人民法院应当审查是否符合公司法关于“股东不得抽逃出资”及股份回购的强制性规定，判决是否支持其诉讼请求。     投资方请求目标公司回购股权的，人民法院应当依据《公司法》第35条关于“股东不得抽逃出资”或者第142条关于股份回购的强制性规定进行审查。经审查，目标公司未完成减资程序的，人民法院应当驳回其诉讼请求。     投资方请求目标公司承担金钱补偿义务的，人民法院应当依据《公司法》第35条关于“股东不得抽逃出资”和第166条关于利润分配的强制性规定进行审查。经审查，目标公司没有利润或者虽有利润但不足以补偿投资方的，人民法院应当驳回或者部分支持其诉讼请求。今后目标公司有利润时，投资方还可以依据该事实另行提起诉讼。     三、关于“对赌协议”的履行，需要区分两种情形：     1、如果是投资方与目标公司股东或实际控制人“对赌”：严格按照协议所约定的股权回购、业绩补偿条款履行；     2、如果是投资方与目标公司“对赌”：需要根据股权回购和业绩补偿两种“对赌”情形分别处理：     （1）对于股权回购，如果目标公司未完成减资程序的，则视为无法履行，应驳回投资方请求目标公司回购股权的诉讼请求。     （2）对于请求目标公司进行金钱补偿的，应按照《公司法》第三十五条关于“股东不得抽逃出资”和第一百六十六条关于利润分配的强制性规定进行审查，目标公司没有利润或者虽有利润但不足以补偿投资方的，人民法院应当驳回或者部分支持其诉讼请求。今后目标公司有利润时，投资方还可以依据该事实另行提起诉讼。     总结，各方可以在对赌交易结构设计时，增设违约责任、章程设计（不同意减资决议的承担违约责任）等。最高院倾向于要求股东、保证人承担支付回购款、违约金的责任，明确杜绝：在目标公司“对赌”失败的情况下，先回购再减资，或者直接用公司财产补偿投资方，或者用资本公积金补偿投资方。
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