| 问题 | 公司逾期不成立清算组进行清算的问题 |
| 释义 | 一、公司逾期不成立清算组进行清算有什么问题 《公司法》第191条规定公司在作出解散决议的，“应当在十五日内成立清算组……;逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组，进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时指定清算组成员，进行清算”。该条款实际操作很困难，首先是人民法院尚未有受理该类案件的程序法规则，法院受理会有难度;其次是“人民法院指定有关人员组成清算组”中的“有关人员”究竟包括哪些人员，也不清楚。笔者建议，应‘由立法部门或最高人民法院对此作出立法或司法解释，以利于该条款的操作。 第三，债权人未及时申报债权的法律后果。 债权人超过规定期限申报债权，对此如何处理《公司法》未作规定，笔者认为，可参照《外商投资企业清算办法》的相关规定，作如下处理： 1、已知债权人的债权，应当列入清算; 2、未知债权人的债权，在公司剩余财产分配结束前，可以请求清偿;公司剩余财产已经分配结束的，视为放弃债权。 二、公司逾期不清算如何处理 根据《公司法》的规定，清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。 逾期向清算组申报债权的债权人是否还能受偿 根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定 (二)的规定，清算组未按照规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，清算组成员应对债权人因此造成的损失承担赔偿责任。但若清算组按照规定履行通知和公告义务，在清算财产已经分配完毕的情况下，除非公司自愿清偿，否则债权人不能要求清算组依照清算程序清偿其与公司的债权债务关系。 公司逾期不清算，经债权人申请由人民法院组织清算应如何进行 根据公司法的规定，逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。 第一，债权人向法院申请指定清算组是，债权人应列为申请人，需要指定清算的公司应列为被申请人，申请的请求应为要求法院指定有关人员成立清算组并进入清算程序。 第二，指定清算组应当使用特别的非诉程序，法院可以通过裁定方式对清算人予以指定。 第三，对该类案件，法院不仅要指定清算人组成清算组，还要组织清算组进行清算。 第四，关于指定清算组适用的条件，必须是根据公司法的规定，公司现存状况必须进行清算而逾期不成立清算组进行清算的，为保护债权人利益，使得“悬而未决”的债权能够真正得以实现，所以想法院申请强制清算。 最后，法院可以指定组成清算组的人员包括： (1)公司股东、董事、监事、高级管理人员; (2)依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构; (3)依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构中具备相关专业知识并取得执业资格的人员。 |
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