| 问题 | 被诉行政主体是否具有作为义务，由被告对其法定职责的范围承担举证责任 |
| 释义 | 行政不作为的含义在于该为而不为，其构成必须以行政主体负有法定作为的义务为必备要件，没有作为的义务则不构成行政不作为，而法定的作为义务是基于其是否具有相应的行政管理职能即法定职责，而法定职责的范围来自法律、法规、规章以及其他规范性文件中的规定。在审判实践中，相当一部分被告认为其不具备被诉及的法定职责，对这一消极的事实，如由原告承担举证责任，原告将面临举证能力不足的问题，因为多数原告来自社会的弱势群体，经济能力、文化水平、法律知识有限，文件资料缺乏，不一定全面了解行政机关的职权范围。而被告处于优势地位，掌握和控制有关规范性文件，了解本部门的职权范围，由被告对此承担举证责任可以实现诉讼的真正平等。 行政机关不仅基于法定职责而具有法定作为义务，还基于先行行为而具有法定作为义务。如公安机关要求受害人出庭作证，公安机关就应当有义务保护其人身安全，为此对“公安机关要求受害人出庭作证”这一先行行为的事实由原告承担举证责任，这与依职权行为而不作为案件的举证责任相符合。另外，行政机关可基于行政合同、行政承诺行为而产生行政的约定作为义务，如行政机关不履行该义务，则构成行政不作为。对此，原告对“存在行政合同、承诺的事实”承担举证责任，被告对“已经履行合同、承诺的事实”承担举证责任，这充分体现了权利主体主张权利理应承担举证责任的要求。 一般来说作为行政诉讼案件的话，进行取证是十分困难的。但是针对于行政诉讼案件，我们必须要认真的相关对待，不能够让相关政府部门有懒政、不作为的相关情况产生。针对于行政诉讼各部门都需要对被告人和原告人的相关举证进行一定的帮助。 一、《行政诉讼法》有关规定是什么？ 《行政诉讼法》第三十四条被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。 被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。 第三十五条在诉讼过程中，被告及其诉讼代理人不得自行向原告、第三人和证人收集证据。 第三十六条被告在作出行政行为时已经收集了证据，但因不可抗力等正当事由不能提供的，经人民法院准许，可以延期提供。 原告或者第三人提出了其在行政处理程序中没有提出的理由或者证据的，经人民法院准许，被告可以补充证据。 第三十七条原告可以提供证明行政行为违法的证据。原告提供的证据不成立的，不免除被告的举证责任。 第三十八条在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外： （一）被告应当依职权主动履行法定职责的； （二）原告因正当理由不能提供证据的。 在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。 第三十九条人民法院有权要求当事人提供或者补充证据。 第四十条人民法院有权向有关行政机关以及其他组织、公民调取证据。但是，不得为证明行政行为的合法性调取被告作出行政行为时未收集的证据。 第四十一条与本案有关的下列证据，原告或者第三人不能自行收集的，可以申请人民法院调取： （一）由国家机关保存而须由人民法院调取的证据； （二）涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据； （三）确因客观原因不能自行收集的其他证据。 第四十二条在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施。 第四十三条证据应当在法庭上出示，并由当事人互相质证。对涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据，不得在公开开庭时出示。 人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审查核实证据。对未采纳的证据应当在裁判文书中说明理由。 以非法手段取得的证据，不得作为认定案件事实的根据。 |
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