| 问题 | 股东派生诉讼前置程序是怎么样的？ |
| 释义 | 股东具备了提起派生诉讼的原告资格，并不等于股东在公司遭受不当行为侵害时可立即代表公司提起派生诉讼。公司法的一条基本理念是公司具有独立于股东的法律人格。因此公司一旦受到损害，就应由公司决定是否及如何追究侵害人的责任。只有公司拒绝或怠于行使其诉权来维护自己的利益时，才允许股东提起派生诉讼，原告股东必须在诉前用尽公司内部救济。即董事、高级管理人员违反法律、行政法规或公司章程规定，给公司造成损失的，股东可书面请求监事会或不设监事会的有限责任公司的监事提起诉讼;监事有类似损害公司利益行为的，股东可书面请求董事会或不设董事会的有限责任公司的执行董事提起诉讼。只有前述监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东才有权为了公司利益以自己的名义直接向法院起诉。许多国家及地区的法律都对股东的派生诉讼规定了前置程序。 其他国家的相关规定： 1、美国法律对前置程序的规定《美国模范公司法》第7.42条规定：股东在满足下列两个条件之前，不得启动派生诉讼程序： （1）已向公司提出要求其采取适当措施的书面请求； （2）自发出书面请求后经过了90日，除非公司提前通知该股东请求已被拒绝，或者等待90日届满将会给公司带来难以弥补的损害。 2、日本法律对前置程序的规定根据日本《商法典》第267条第1款的规定，想提起派生诉讼股东应首先向公司提出请求，要求公司追究董事的责任。在书面请求中应写明请求起诉的宗旨和董事所承担责任的具体内容，以使公司考虑是否有起诉的必要。依日本商法的规定，公司与董事之间发生诉讼时，由监事会代表公司起诉或应诉，所以接受股东书面请求的机关是公司监事会。公司收到书面请求之后30天之内必须作出是否起诉的决定，若30天过后仍不见公司起诉，则提交书面请求的股东可自行提起派生诉讼。30天的起算从书面请求到达公司后的第二天开始。但如果在此期间内对公司来说可能发生难以弥补的损失，或公司明确表示了不起诉的意思，股东也无须等上30天即可提起派生诉讼。还有，若在此期间内公司明确表示不起诉，股东也无须等上30天即可提起派生诉讼。但是若股东不向公司提交书面请求就提起派生诉讼，该起诉为违法起诉，法院将予以驳回。由此可见，按照日本法的规定，在股东提出书面请求后，除非公司决定自行起诉，否则无权阻止股东派生诉讼。 3、台湾地区法律对前置程序的规定台湾《公司法》第214条规定，继续1年以上持有已发行股份总数10%以上之股东，得以书面请求监察人为公司对董事提起诉讼。监察人自有前项之请求日起，30日内不提起诉讼时，前项之股东，得为公司提起诉讼。 4、欧盟法 欧盟《公司法第5号指令草案修改稿372号最终稿》第17条规定：法律、公司基本章程、公司附属章程均不得要求，代表公司提起诉讼追究本指令第14条所载的责任时受下列条件之一的约束： （1）股东大会或者其他公司治理机构事先已作出决议； （2）法院事先已就经营机构或者监督机构成员的过错行为，或者此类成员的罢免或更换作出判决。前项规定并不影响成员国有权在其法律中规定，未经法院的事先许可，不得提起本指令第16条所载的诉讼。法院如果认为诉讼明显缺乏根据，有权拒绝授予此种可。上述立法例间既存在着差异之处，也存在着共同点。主要表现在：除欧盟之外的立法例均从派生诉讼服务于公司利益的角度出发，认为在股东提起派生诉讼之前必须先请求公司治理机构提起诉讼或采取其他补救措施，股东未履行此种前置程序，不得提起派生诉讼。中国新修订的公司法亦对股东的派生诉讼附加了一定的前置条件。依据中国新修订的公司法的规定，当董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失时，或他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失时，具备了提起派生诉讼的原告资格的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼(监事有执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼)。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 一、监事会成员的主要职责 根据《公司法》第五十三条，监事或者监事会的职责如下： “（一）检查公司财务； （二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议； （三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正； （四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议； （五）向股东会会议提出提案； （六）依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼； （七）公司章程规定的其他职权。” 在董事或高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的情况下，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起针对董事或高级管理人员的诉讼。 监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。 |
| 随便看 |
|
法律咨询免费平台收录17839362条法律咨询问答词条，基本涵盖了全部常用法律问题的释义及解答，是法律学习及实务的有利工具。