| 问题 | 股东代表诉讼制度的特征 |
| 释义 | 1.救济对象方面的特征。股东代表诉讼所要救济的是被公司董事、经理、监事或者其他人侵害的公司权利和利益，而不是提起诉讼的股东个人。此与股东直接诉讼不同，在股东直接诉讼中，被侵害的是股东个人权利和利益。在股东代表诉讼中，公司利益和股东个人利益事实上都受到了损害，但公司是直接的受害人，股东是间接的受害人。 2.诉因方面的特征。股东代表诉讼的诉因并非股东个人权利受到侵害或个人利益发生纠纷，就法律关系而言，事实上与股东个人无直接权利义务关系，能够提起诉讼的股东所依据的实体意义上的诉权不专属于哪一个股东，而是属于公司，原告股东只是以代表人的资格，代为公司行使原本属于公司的诉权。因此，对同一事实其他股东也可以提起代表诉讼，并且在诉讼中也无法排除其他股东的介入。 3.诉讼当事人方面的特征。在股东代表诉讼中，股东以自己的名义提起诉讼，即股东具有原告的身份;被告则是实施侵害公司利益的行为人，包括公司董事、经理、监事和其他人。公司不是股东代表诉讼的被告。 4.诉讼效果方面的特征。股东代表诉讼的后果由公司承担，归于公司，而不是归于提起诉讼的股东。 《公司法》第153条规定，董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。此属于直接诉讼，即一般意义上的诉讼，不属于股东代表诉讼。 一、对小股东法律保护有哪些具体形式 1、股东知情权制度 实践中经营权与所有权分离的现象极其普遍，大多数股东并不直接参与公司的经营管理，只参与利润分配。公司的经营状况、发展方向等一些重要的信息对不参与管理的股东而言是不可知的。这些股东在获得期待利益的过程中处于信息获取的弱势地位，其利益存在被管理层侵害的风险，所以《公司法》赋予了股东知情权，规定了股东对公司财务的监督检查权和会计账簿的查阅权。实践中，受大股东控制的董事或者经理往往以各种理由拒绝股东查账。如何制定措施合理适用股东知情权，是公司法改进的一个要点。 2、中小股东参与权 中小股东参与权主要体现在两个方面：股东大会召开请求权、自行召集权和主持权。根据公司法第40条，当符合条件的股东、董事、监事提议召开股东会时公司必须进行启动股东会的召集程序。为了把召集请求权落到实处，公司法对股东所持表决权比例的要求比较低，代表1/10表决权的股东就可以提议召开临时股东会。这一规定保障了股东会的顺利召开，在一定程度上适当限制了董事长的强大权力，保证和鼓励了少数股东参与公司治理，公司法小股东权利得到保障。 3、股东提案权制度 公司法第103条赋予股东提案权，使其有机会将其意见和建议传达给经营层和其他股东，有机会直接参与公司的经营管理，促使股东法定权利的实现。 4、累积投票制度 为了防止股东大会中处于控制地位的股东凭借优势地位把持董事、监事的选举，致使持股分散的公众股东提名的董事、监事丧失当选的机会，公司法中引入了累积投票制。公司法第106条规定，公司股东大会选举董事、监事可实行累积投票制。 累积投票制的目的是要在董事监事会中达到权力平衡，以弥补资本多数决定原则的缺陷，增加中小股东的代言人进入董事会或者监事会的机会，从而起到保护中小股东利益的作用。但是，公司法对累积投票制的规定是一种任意性规定而非强制性规定，中小股东为了保障自身的权利，在公司设立之初，订立公司章程的时候就要考虑到在董事、监事的选举过程中如何维护自己的权利。而且，累计投票权只是在股份有限公司中规定，在有限责任公司中则没有规定，这不能不说是另一个缺陷。 5、限制滥用股东权利和股东代表诉讼制度 公司法规定了控股股东的特别义务，根据公司法第20、21条的规定，公司股东(一般为控股股东)滥用股东权利或关联关系损害公司利益和其他股东利益的，应当依法承担赔偿责任。为了实现侵害公司利益的股东的赔偿责任，公司法同时规定了股东代表诉讼的制度，即股东在穷尽公司内部救济无法解决时，股东可以直接以自己的名义向法院提起诉讼的制度。这是中小股东受侵害后的救济行为，在公司利益受到董事、监事等高管或控股股东非法侵害时，通过股东提起代表诉讼的方式，使公司及时获得经济赔偿或其它救济，保护公司的合法权益，并最终保护自身的合法权益。为了更好的保护中小股东提起诉讼的积极性，可以规定在胜诉情况下，由公司支付律师费。 6、异议股东的退股权 针对有限责任公司，公司法第75条规定了三种法定情形，公司有其中之一行为的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。不能达成股权收购协议的，股东可以向人民法院提起诉讼。 针对股份有限公司，公司法第143条规定，股东因对股份有限公司股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的，公司必须收购该股东持有的本公司股份。这样规定健全了中小股东在法定情形下的退出机制，有利于遏制大股东肆意侵害小股东的行为的可能性，而且退股权引入了诉讼解决的机制，增强了具体制度的可操作性。不过法律允许退股的范围是很有限的，可以考虑将公司其它影响股东根本利益的行为作为股东退股的法定情形。 |
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