| 问题 | 建设工程施工合同性质 |
| 释义 | 建设工程施工合同属于承揽合同性质。建设工程施工合同是指发包方（建设单位）和承包方（施工人）为完成商定的施工工程，明确相互权利、义务的协议。依照施工合同，施工单位应完成建设单位交给的施工任务，建设单位应按照规定提供必要条件并支付工程价款。 一、建设单位和施工单位有什么区别？ 建设单位和施工单位的区别如下： 1、两者的角色定位不同。建设单位就是业主，出钱并监督施工的，相当于地主；施工单位是承揽项目，负责施工的，相当于长工。 2、两者的定义不同。建设单位是指建筑工程的投资方，对该工程拥有产权。建设单位也称为业主单位或项目业主，指建设工程项目的投资主体或投资者，它也是建设项目管理的主体。 施工单位是由相关专业人员组成的、有相应资质、进行生产活动的企事业单位。 比如，建设单位自营工程的施工队、房修队、国营建筑公司、安装公司、工程队、市政公司及集体施工企业等组织机构，都可以叫做施工单位。 3、两者的职责不同。建设单位主要履行提出建设规划、提供建设用地和建设资金的责任。施工单位对建设工程的施工质量负责。 施工单位是由相关专业人员组成的、有相应资质、进行生产活动的企事业单位。 比如，建设单位自营工程的施工队、房修队、国营建筑公司、安装公司、工程队、市政公司及集体施工企业等组织机构，都可以叫做施工单位。 3、建设单位与施工单位职责不同。施工单位对建设工程的施工质量负责。 二、未取得建筑施工企业资质的承包人是实际施工人吗 未取得施工资质，包括三个方面；一是没有取得营业执照、施工资质等证书的个体建筑队、包工头或其他组织承揽工程的行为；二是承揽工程的企业仅取得企业法人营业执照，但没有取得建设行政主管部门颁发的施工资质证书承揽工程的行为；三是虽然取得专业承包资质证书，但与承揽建设工程本身的性质及行业管理要求取得相应行业的承包资质不一致，而承揽工程的行为，如施工单位仅取得房屋建筑总承包企业一级资质，没有取得桥梁工程专业承包资质，但施工单位与建设单位签订施工合同的为桥梁工程。上述未取得施工资质的情形一般不会出现在招投标程序中，因招投标程序中首先对施工资质进行严格的审查，不具备相应的资质的不可能中标。未取得施工资质承揽工程行为，主要集中在工程相对简单，施工技术难度小的项目，一般为非必须招标的工程项目和农村自建房屋居多。 三、挂靠施工的项目一般是否违法? 施工挂靠的行为违法。在建设工程施工合同中，挂靠人未能按约定，履行施工合同义务，发包方会起诉被挂靠人和挂靠人，与下游第三方发生纠纷，主要涉及挂靠人在工程施工中未能按约定向材料供应商、设备租赁商、施工队支付货款、工资款，应当由挂靠人承担责任。 【本文关联的相关法律依据】 《民法典》第七百八十八条，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 |
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