| 释义 |
否定劳务出资的一个很重要的原因，就是劳务出资的交付没办法理解和操作。在其它出资类型中，无论是物权、债权、股权等都不存在出资能否交付的问题，即使有问题也只是交付过程的构成要件及其效果而已，交付的标的物总是能够脱离出资人而归于公司所有，即使是最有争议的商誉出资，商誉的交付也是随着商誉所依附的有形或无形财产的交付而完成本身的交付。但劳务是潜藏于人身内的某种可能的行为，它既不具有现存性，也无法与人身相分离而为公司所有，在公司破产清算时劳务出资将面临两个困境：一是在股东之间，二是在股东与债权人之间。当公司破产时以有形或无形财产出资的股东，其损失，在人们的观念上是实在的。股东投入公司中的这些东西必然有相当部分捞不回来，甚至是全部捞不回来，但以劳务作为出资，看不出出资人的责任财产有任何减少。这在股东之间是不公平的。其次在股东与债权人之间，当公司破产，债权人以公司财产清偿债务时，作为公司财产的一部分的劳务该如何用来清偿债务，也是令人困惑的。毕竟债权人总不能执行出资人的人身。在罗马法上债务及于人身。当债务人不能履行债务时，债权人可收押债务人甚至将其处死以抵偿债务。但在现代社会，债务只能及于财产，已不能再及于人身，这在各国皆是不可违反的原则。所以当以劳务出资时，如何面对债权人的请求，也是必须解决的问题。正由于存在着这些问题，劳务出资在许多国家的立法中，均以例外的方式予以排除。［1］在讨论出资标的的适格性时，学者们归纳出了四要件或五要件，以之来对比劳务出资，也令人对劳务出资顿生疑惑。因为在这两种归纳中，人们普遍认为，当劳务被用作出资时，出资标的的现存性和可独立转让性皆不具备。但我们认为，要解决劳务出资的交付问题，恰恰需从分析理解这两个要件入手。
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