| 问题 | 公司章程的修改与制定 |
| 释义 | 一、《公司法》与公司章程内容有关的直接性条款和间接性条款 （一）直接性条款 《公司法》25条规定，有限责任公司章程应载明下列事项：（1）公司名称和住所；（2）公司经营范围；（3）公司注册资本；（4）股东的姓名或者名称；（5）股东的出资方式、出资额和出资时间；（6）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（7）公司法定代表人；（8）股东会会议认为需要规定的其他事项。股份有限公司的章程除符合《公司法》第25条的规定外，还应当载明下列事项：（1）公司设立方式；（2）公司股份总数、每股金额和注册资本；（3）发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；（4）公司利润分配办法；（5）公司的解散事由与清算办法；（6）公司的通知和公告办法。 （二）间接性条款 《公司法》第13条规定公司法定代表人的出任人选；第16条规定公司向其他企业投资或者为他人提供担保的决定机构：董事会、或者股东会、股东大会；第35条规定是否按照出资比例分取红利和优先认缴出资；第40条规定股东会定期会议的召开时间；第42条规定召开股东会时应提前多少天通知全体股东；还有第45条、第54条、第71条、第72条、第76条、第101条、第105条、第170条、第181条、第217条等规定。 二、公司章程的制定或修改 根据上述《公司法》对公司章程内容的有关直接性条款和间接性条款，公司章程制定或修改的重点体现在以下几方面： 1、《公司法》第25条规定了应当载明的七个事项是公司章程必须写进去的，缺一项就会导致章程无效，章程无效会导致公司的设立无效。特别是股东（大）会议事规则一定要明确、详尽，使股东（大）会的召集、表决、决议的制定、通过等系列问题有章可循。这里还要非常注意的是，股东（大）会的召集务必在章程中写明若原召集人怠于召集或不能召集时，由谁代为召集的问题。因为股东（大）会的召集若不能顺利进行，那接下来的表决、决议的制定、通过等都将名存实亡，而且公司易陷入僵局。同时，还要将股东、股东（大）会的权利义务制定得详尽、可操作。 2、将规范董事会运作看成是公司治理的重中之重，具体要注意： （1）要明确董事会的权力范围，尤其要使董事会和股东会之间权力配置明晰化。 （2）规范董事任免规则、建立规范的董事资格，候选人推荐、评审、股东大会选举、罢免等规则。 （3）建立健全董事会议事规则，包括对董事会会议的召集、通知、出席有效人数、议题的准备、表决方式、效力、代理、股票细则、记录、信息披露等内容做出明确、具体的规定。 （4）强调董事勤勉义务，要求董事不但要遵守法律、法规和章程，还要强调其忠实义务和勤勉义务，禁止董事越权、侵占公司财产、挪用公司资金、利用职务便利损害公司利益。特别要指出的是，在强调董事勤勉义务时，因为要举证董事违反勤勉义务造成的损失难度较大，因此可以以直接约定违约金的形式进行规范。 3、充分发挥监事会的作用。不但要明确监事会、监事的权力、义务，还必须完善监事会构成及议事规则；更重要的是要明确监事会行使权力的途径及保障。 4、除了上述七项内容外，股东应当依据公司法的间接性条款规定充分应用。比如《公司法》第16条规定，公司为他人提供担保由公司章程规定，由董事会或股东会做出决议。这样的问题在公司章程如果作了明确规定，出现违法担保而没有经过董事会或股东会决议，则担保就被认定无效，这样就会大大减少公司的风险。 5、对于有资源而持股比例小的股东，可以在公司章程中约定股东之间的利润分配，不按照出资比例分配，扩大分红比例等。根据《公司法》第35条规定，股东按照实缴的出资比例分取红利，但允许全体股东约定不按照出资比例分取红利。 三、需要注意的问题 尽管《公司法》大大加强了公司章程的自治程度，但是公司章程的自治性也是相对的。无论是制定公司章程还是修改公司章程，都要遵守设立公司必须依法制定公司章程。同时，公司章程的制定与修改应符合法律行政法规的程序性规定。 |
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