| 问题 | 发包人拖欠工程款时，实际施工人可以实施代位权吗？ |
| 释义 | 可以。转包人或者违法分包人怠于向发包人行使到期债权或者与该债权有关的从权利，影响实际施工人到期债权实现，可以向人民法院请求以自己的名义代位行使转包人或者违法分包人对相对人的权利。风险提示：实际施工人提起代位权诉讼向发包人主张工程价款，需要具备一定的条件：1、实际施工人对转包人或违法分包人享有债权。实际施工人的工程价款亦应当参照工程价款的约定折价补偿，但须以建设工程质量合格为前提。2、转包人或违法分包人怠于向发包人行使到期债权或与该债权有关的从权利，影响实际施工人到期债权实现。3、转包人或违法分包人对发包人的债权已经到期。如果未到期，发包人可以此为由提出抗辩，对抗实际施工人的代为权。4、转包人或违法分包人的债权不是专属于其自身的债权。 实际施工人可以起诉发包人作为被告吗？ 实际施工人可以起诉转包人、违法分包人或者发包人作为被告，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人。根据法律的规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。风险提示：实际施工人可以以转包人、违法分包人为被告起诉。实际施工人可以以转包人或者违法分包人怠于向发包人行使到期债权或者与该债权有关的从权利，影响其到期债权实现，提起代位权诉讼。 违法分包合同、转包合同的实际施工人主张欠付工程款，发包人承担什么责任？ 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。发包人以其未欠付工程款为由提出抗辩的，应当对此承担举证责任。风险提示：合法分包应具备四个条件：(1)可以将承包工程中的部分工程进行分包，但实行施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成;(2)分包单位应当具有相应的资质条件;(3)除总承包合同约定的分包外，其他分包须经建设单位认可;(4)禁止分包单位将其承包的工程再分包。凡违反上述条件之一的，应定为违法分包。 实际施工人可以起诉转包人作为被告吗？ 实际施工人可以起诉转包人、违法分包人或者发包人作为被告，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人。根据法律的规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。 实际施工人可以向谁追讨工程款？ 实际施工人追讨工程款的主张对象有转包人、违法分包人、发包人：1、实际施工人应首先向转包人，违法分包人主张权利。实际施工人往往与转包人、违法分包人签订合同，他们是转包或违法分包合同的相对人。实际施工人起诉索要工程款的，首先应当向与其有合同关系的转包人或违法分包人主张权，这是实际施工人主张权利的主渠道和主导方向。2、实际施工人可以发包人为被告直接起诉。实际施工人直接向发包人索要工程款，是行使代位权的表现。在起诉时，以发包人为被告，以转包人、违法分包人为第三人。发包人只在拖欠工程款的范围内对实际施工人承担责任。风险提示：合法的承包人不是实际施工人，实际施工人有以下类型：(1)转包的承包人；(2)违法分包的承包人；(3)未取得建筑施工企业资质的承包人；(4)超越资质等级及没有资质而借用有资质的建筑施工企业名义从事建设工程施工的承包人；(5)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的建设工程施工合同的承包人。 实际施工人可以向谁追讨工程款 实际施工人可以向转包人或违法分包人、发包人追讨工程款。1、实际施工人应首先向合同相对方(转包人，违法分包人)主张权利。实际施工人起诉索要工程款的，首先应当向与其有合同关系的转包人或违法分包人主张权，这是实际施工人主张权利的主渠道和主导方向。2、实际施工人可以发包人为被告直接起诉。实际施工人以发包人为被告主张权利的，实际施工人以发包人为被告向人民法院主张权利的，人民法院应当受理。人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。3、为方便案件审理，人民法院可追加转包人或违法分包人为共同被告或第三人。为了方便案件审理，人民法院可以追加转包人或违法分包人为本案当时人，考虑到案件的审理涉及两个合同关系，如果转包人或违法分包人不参加到诉讼的过程中来，许多案件的事实难以查清，法律责任难界定。所以人民法院可以根据案件的实际情况追加转包人或违法分包人为共同被告或案件的第三人;实际施工人也可以发包人、承包人为共同被告主张权利。这样既能够方便查清案件的事实，分清当事人的责任，也便于实际施工人实现自己的权利。风险提示：工程款被恶意拖欠的相关注意事项：一是交涉、要回要及时。交涉、要回的方法很多，口头的、书面的都可以，尤其是在通信、交通日益发达的今天，及时交涉、要回，就有机会早日解决问题，就能减少施工企业可能遭受的损失，而且还有利于继续履行合同;二是收集证据要及时。 该内容由 陆洋律师 和 律说律答 共创回答 |
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