| 问题 | 对期货居间人返佣行为的法律评判 |
| 释义 | 【期货居间人协议】对期货居间人返佣行为的法律评判 期货居间人作为期货公司向外发展的媒介，越来越多地活跃在期货市场中，成为市场的一个助剂或润滑剂。但由于期货居间人的定位、行为模式、获利方式等原因，使得其成为一个充满争议议题和期货公司的一个法律风险的来源。最高人民法院于2003年年中发布的《关于审理期货纠纷案件若干问题的规定》第十条：“公民、法人受期货公司或者客户的委托，作为居间人为其提供订约的机会或者订立期货经纪合同的中介服务的，期货公司或者客户应当按照约定向居间人支付报酬。居间人应当独立承担基于居间经纪关系所产生的民事责任。”这个司法解释为期货市场的居间行为提供了一个合法的出口。但时至今日，期货居间也衍生了不少争议和法律纠纷。最核心的问题就是期货居间人的获利模式：介绍客户给期货公司并从其期货公司按该客户的交易量获取报酬。 一、主流观点 最近，在前几年相关期货法律研讨会的基础上，最高人民法院民二庭对期货法律纠纷的处理素有研究的吴庆宝法官，在《期货日报》发表了《期货交易创新的司法调整》一文，其中谈到“期货公司给予居间人佣金返利的认定与处理：居间人作为客户的指令交易人，其私下又与期货公司达成协议，按照交易量由期货公司给予佣金返利。这种情形应如何处理我们认为，返佣行为虽然为业内不成文惯例，但毕竟其本身属于违规行为，且该行为事实上导致了与客户利益的冲突。因此，从规范交易、保护客户利益的原则出发，应当判令期货公司对客户的亏损承担一定比例的赔偿责任。”这里的关键词是：私下约定、期货公司按交易量返利、与客户利益冲突。 因为给期货居间人的返佣而应当判令期货公司对客户的亏损承担一定比例的赔偿责任，这是期货公司最不愿意看到和接受的。但这个获利方式正是期货居间人之所以活跃于市场的生存之道。 自然，吴庆宝的观点，显然不是个别意见，而是最高审判机关主事者对这个法律问题的一种倾向性的判断。这需要引起期货公司足够的重视。 二、期货居间人获得报酬是否合法 笔者认为，既然界定是期货居间人，则其在法律上首先是具有居间人的共性：对介绍成功的居间人，委托人应当支付报酬。而如何支付报酬，根据合同法第四百二十四条的规定“居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。”第四百二十六条规定：“居间人促成合同成立的，委托人应当按照约定支付报酬……因居间人提供订立合同的媒介服务而促成合同成立的，由该合同的当事人平均负担居间人的报酬。” 因此，委托人支付居间成功的居间人报酬，是符合基本市场法则和法律原则的，对这一点不应有任何疑虑。而对处于买方市场的期货市场而言，要买方支付居间人的报酬是不切合实际的，客观上就只能由期货公司支付报酬，而期货公司也在积极扮演着委托人的角色。如果期货市场上的居间人是可以合法存在的，那期货公司支付居间人的报酬就是合理合法的。但如何做才能做到既支付了报酬，又避免被指为利益冲突，这才是应当予以关注的。 三、一些居间人获利模式存在的问题 期货居间和一般商业现货形态的居间不同之处在于，一般商业现货形态的居间人完成了一项合同或一笔业务的居间工作，委托居间的买卖双方或某一方，比较容易计算出该笔业务或者该份合同可以给委托人带来的利润，而期货居间人促成期货经纪合同的签署，期货公司并不能马上计算出这份合同可获利的金额，而是需要视客户入金的资金量，尤其是客户交易的数量和频度得以产出的手续费的金额，才可以计算出期货公司的获利。因此期货公司根据交易量支付期货居间人的佣金，按市场法则似也无可厚非。因为这是期货公司为鼓励居间人的居间行为而在自己的获利部分所作的让利，在现行的生效的期货法规和规章中，对此返佣现象也没有明令禁止的约束。但为什么会有利益冲突之说呢那就是期货居间人不仅促使了期货经纪合同的订立，还作为其居间的客户的代理人，承担起操盘的角色。也就是吴文所说的“居间人作为客户的指令交易人”，这样，形成了期货居间人的一个获利逻辑模式：期货居间人首先促成客户与期货公司签订合同，自然将从期货公司获得报酬，但期货公司并不因为合同的订立，而是根据该居间人操盘客户的交易量支付居间的佣金，且这种支付及佣金的数额又是期货居间人和期货公司的私下约定，居间人出于多获佣金的冲动，就难免产生了炒单现象，这就在事实上和客户的利益产生了冲突。一旦出现这种情况，法院就可能会为“保护客户利益而判令期货公司对客户的亏损承担一定比例的赔偿责任”。 四、结论 综合以上分析，笔者认为：期货市场并不排斥居间人，而是需要规范其行为;期货居间人并不是不能获得佣金，而是不能兼任操盘手。《深圳地区期货经营机构委托居间人从事居间经纪活动自律管理规则》第二十一条规定：“居间人不得成为其介绍的客户的交易指令下达人、资金调拨人或交易结算报告确认人。”这条规定其实是对期货居间人的角色最好的定位。否则，一身兼两任，恭亲变事主，期货居间人恐怕不仅仅是居间人了。 |
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