| 问题 | 回扣条款是否有效 |
| 释义 | 回扣条款一般无效。由于回扣条款是违背法律、行政法规的强制性规定的，并且擅自收受回扣可能会构成受贿罪、职务侵占罪等犯罪，可能还需承担相应的刑事责任。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的”，以公司、企业、单位人员受贿罪论处。 一、公司、企业人员受贿罪罪与非罪的界限在哪里 1、数额标准 罪与非罪的界限主要是看受贿数额是否达到较大的标准（六万元以上），如果数额较小，比如数额较小的请客送礼等，这些行为一般以公开的方式进行，且没有明显的谋取利益的目的，属于一般违纪的范畴，不构成受贿犯罪。但要注意特定条件下向受贿犯罪的转化，例如借请客送礼之名行行贿受贿之实的行为。尤其是公司的董事、监事、经理及其他高级管理人员，更要注意打着请客送礼、礼尚往来名义行贿受贿、损害单位利益的情形发生。 2、注意与接受馈赠的界限 区分二者时要注意判断：（1）发生财物往来的背景，如双方是否存在亲友关系历史上交往的情形和程度；（2）往来财物的价值；（3）财物往来的缘由、时机和方式，提供财物方对于接受方有无职务上的请托；（4）接受方是否利用职务上的便利为提供方谋取利益。 3、注意受贿与合法收入的界限 二者的主要区别在于是否付出了劳务和利用职务便利。如果是行为人利用业务时间兼职所得，没有利用职务便利，或者是通过合法的行为获取的正常报酬等，则不能认定为受贿。 4、本罪与其他索取，收受提成、回扣、手续费等行为的界限 本条第2款规定，公司、企业或者其他单位人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，应以非国家工作人员受贿罪论处。而如月收受的回扣、手续费不是归个人所有，或单位收受回扣、手续费，即使违反国家规定，也不构成本罪。没有利用本人职务上的便利，为他人推销产品，购买物资、联系业务，以酬谢费为名索取、收受财物的，经国家有关主管部门批准成立的专门机构，从事提供信息、介绍业务、咨询服务等工作，按规定取得手续的，都不违反国家规定，不能认定为本罪。对此，区别的关键在于索取、收受回扣、手续费的，是否归个人所有，是否符合国家及有关主管部门的规定及同意。 5、本罪与收取合理报酬行为的界限 公司、企业人员在法律、法规、政策以及公司、企业章程允许的范围内，以自己的劳动换取合理报酬的行为不同于受贿行为。例如公司、企业人员在企业与市场的中介制动中，经国家有关主管部门批准或本单位同意，从事正当的业务活动及技术、信息咨询服务为企业的生产发展解决各种技术难题，而获取合理的报酬是劳动所得，是一种合理的劳务报酬，而不是受贿行为。区别非国家工作人员受贿罪与获取合理报酬的界限，关键在于看行为人获取的财物是否为劳动收入，如果行为人不是用劳动换取的报酬，而是利用职务之便，为他人谋利益，以各种名义上的“劳动报酬”索取或收受他人财物，且数额较大，应认定为非国家工作人员受贿罪。 二、非国家机关工作人员受贿罪立案标准 非国家机关工作人员受贿的立案标准：受贿数额在五千元以上。 《最高人民检察院、公安部关于印发《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》的通知》第八条，公司、企业的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，或者在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有，数额在五千元以上的，应予追诉。 《刑法》第一百六十三条，公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。 【本文关联的相关法律依据】 《中华人民共和国民法典》第一百四十三条具备下列条件的民事法律行为有效： （一）行为人具有相应的民事行为能力； （二）意思表示真实； （三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。 |
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