| 问题 | 按规定什么是让与担保？ |
| 释义 | 让与担保，是指债务人或者第三人为担保债务的履行，将标的物转移给他人，于债务不履行时，该他人可就标的物受偿的一种非典型担保。其中，将标的物转移给他人的债务人或第三人形式上是转让人，实质上是担保人；受领标的物的他人形式上是受让人，实质上是担保权人。风险提示：让与担保应注意的问题第一，让与担保合同的效力。当事人设定让与担保一般都是通过合同设定，而当事人签订的合同一般分为两种情况。一种是直接在合同中约定债务人或者第三人通过变更标的物所有权登记的形式向债权人设定担保，在债务人偿还债务之后债权人配合完成标的物的所有权登记的回转。该合同是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，一般认定是有效的。还有一类是债权人与债务人或第三人签订标的物所有权买卖合同，该所有权买卖合同与一般的所有权买卖合同并无二致，但是结合债权人债务人的基础债权债务关系及其他辅助事实可知双方的真实意思表示不是所有权买卖，而是设定让与担保。在这种情况下所有权买卖合同因是双方当事人的通谋虚伪意思表示而无效，但是双方关于让与担保的合同关系是有效的。第二，债权人可以请求参照关于担保物权的规定对财产拍卖、变卖、折价优先偿还其债权。第三，让与担保合同约定债务人到期没有清偿债务，财产归债权人所有的条款属于流质条款，应为无效。但是让与担保合同流质条款无效的不影响让与担保合同其他部分的效力，也不因此否定让与担保在合同意义及物权意义上的效力。第四，让与担保仅仅产生担保物权，而不产生所有权的变更。因而让与担保权人无权主张所有权。在让与担保所涉的债务清偿完毕后，让与担保权人应当将标的物所有权回转给让与担保人。 什么是担保？ 1、担保是指法律为确保特定的债权人实现债权，以债务人或第三人的信用或者特定财产来督促债务人履行债务的制度。2、担保为了担保债权实现而采取的法律措施。从我国《民法典》的内容看，债的担保应当说是指以当事人的一定财产为基础的，能够用以督促债务人履行债务，保障债权实现的方法。《民法典》的担保，又称债权担保、债的担保、债务担保，是个总括的概念，内涵丰富。风险提示：担保的方式：1、根据法律规定，担保有五种方式，即保证、抵押、质押、留置、定金。2、需要注意的是：（1）当事人在为合法的债权提供担保时，只能提供以上这五种担保，而不能创设新的担保形式。（2）五种担保形式所产生的法律效果有以下区别：①保证产生的权利为债权，不具有优先受偿性；②定金产生的权利也是债权，同样不具有优先受偿性；③抵押、留置、质押取得的是担保物权，对担保物及其变现所得的价款具有优先受偿的权利。在我国的立法上并未对此下一明确的定义。 什么是融资担保？ 1、是指担保人为被担保人借款、发行债券等债务融资提供担保的行为。2、融资担保是担保业务中最主要的品种之一，是随着商业信用、金融信用的发展需要和担保对象的融资需求而产生的一种信用中介行为。3、在其业务性质上，融资担保具有金融性和中介性双重属性，属于一种特殊的金融中介服务。风险提示：担保人应严格审查被担保企业的资信状况。为他人提供担保具有较大风险，因此企业提供担保时务必要对被担保企业的信用品质、偿债能力，包括其资产数量、质量以及负债比例进行充分评估，了解被担保企业履行偿债义务的可能性，最大可能预防和减少风险。 什么是工程预付款担保？ 预付款担保是指承包人与发包人签订合同后,承包人正确、合理使用发包人支付的预付款的担保。建设工程合同签订以后，发包人给承包人一定比例的预付款，一般为合同金额的10%，但需由承包人的开户银行向发包人出具预付款担保。风险提示：预付款担保的主要形式为银行保函。其主要作用是保证承包人能够按合同规定进行施工，偿还发包人已支付的全部预付金额。如果承包人中途毁约，中止工程，使发包人不能在规定期限内从应付工程款中扣除全部预付款，则发包人作为保函的受益人有权凭预付款担保向银行索赔该保函的担保金额作为补偿。 什么是工程款支付担保？ 担保公司（以下称保证人）受发包人（以下称被保证人）的委托向承包人（以下称受益人）提供工程款支付保函（以下称保函），如被保证人没有按照受益人与被保证人签订的《建设工程施工合同》的约定履行支付工程款的义务，则由保证人按保函约定承担保证责任。风险提示：工程款支付担保的有效期应当在合同中约定，当业主不能按合同约定支付工程款时，双方可商定延期付款协议。协商不成或延期付款协议到期后业主仍不支付工程款时，承包人可以要求出具保函的银行承担担保责任。 反担保成立的前提是什么？ 反担保成立前提条件：1、第三人先向债权人提供了担保，才能有权要求债务人提供反担保;2、债务人或债务人之外的其他人向第三人提供担保;3、只有在第三人为债务人提供保证、抵押或质押担保时，才能要求债务人向其提供反担保;4、须符合法定形式，即反担保应采用书面形式，依法需办理登记或移交占有的，应办理登记或转交占有手续。风险提示：反担保只有保证、抵押、质押三种担保方式，而将留置和定金排斥在外。也就是说留置和定金两种方式不能作为反担保的方式，这是因为在留置和定金的担保中不会出现第三人为债务人向债权人提供担保的可能。 该内容由 苑学宁律师 和 律说律答 共创回答 |
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