| 问题 | 专利侵权行为处理方法 |
| 释义 | 可以采用如下方式维权： 1、向人民法院起诉（前提是专利权过硬、侵权证据完整、侵权情况严重或被侵权损失严重）； 2、向专利管理机关提请行政调处（权利人掌握了初步证据，并且侵权规模不大或损失尚不严重）； 3、向侵权者发警告函（权利人掌握了初步证据，并且侵权规模不大或损失尚不严重） 一、专利侵权行为的特征 1、侵害的对象是有效的专利。专利侵权必须以存在有效的专利为前提，实施专利授权以前的技术、已经被宣告无效、被专利权人放弃的专利或者专利权期限届满的技术，不构成侵权行为。专利法规定了临时保护制度，发明专利申请公布后至专利权授予前，使用该发明的应支付适当的使用费。对于在发明专利申请公布后专利权授予前使用发明而未支付适当费用的纠纷，专利权人应当在专利权被授予之后，请求管理专利工作的部门调解，或直接向人民法院起诉。 2、必须有侵害行为，即行为人在客观上实施了侵害他人专利的行为。 3、以生产经营为目的。非生产经营目的的实施，不构成侵权。 4、违反了法律的规定，即行为人实施专利的行为未经专利权人的许可，又无法律依据。 二、专利侵权如何取证 专利权人发觉侵权产品的存在，往往是通过一些厂家、商家的展销、自己的发现或其他人的告知而得知。在此笔者提醒专利权人不要盲目起诉，而应该注意收集一些必要的证据。 1、主体资格证据的收集 关于原告主体资格（即专利权人）的证据，这个比较简单，一般只要具备专利证书、专利登记本、专利年费交纳票据等即可。 关于被告的确定，这个问题比较复杂，大部分原告打此官司的最终目的就是要求停止侵权。而真正能达到此目的，就是必须停止侵权产品的生产和制造，所以生产商、制造商就成为权利人首选的第一被告。如果侵权消息的得知是通过厂家的展销，那么可以通过确定厂家的名称等信息，通过工商信用网或实际工商查询来获得被告的身份确认。如果是通过销售商得知，则应当注意打听厂家或通过公证购买的方式索要厂家产品质保书等，获得厂家信息。 产品销售者的确定，可以通过其名称工商查询得知。但实践当中，存在一种情形，即销售者本身并未办理任何工商登记，仅仅是租赁一个门面进行经营，此种情形，权利人要注意收集店主（个人）身份信息。在必要时，如果销售者承租的是一个大市场（如北京的秀水街等），此时，可以把出租户也列为被告，但其承担责任一般是以提供侵权便利为条件，所以，在起诉出租户时，应当注意向其采取一定的措施：如发律师函等手段，以便取得其提供侵权便利条件的证据。 2、侵权事实证据的收集 根据专利法相关法条的规定，外观设计专利侵权行为必须符合一定的要件，一般为：未经权利人许可；实施专利；制造、销售、进口外观设计专利产品。 在此笔者重点提示，一定要注意外观设计专利侵权的要件中并不包含许诺销售（如产品展示）。所以，在权利人见到商家进行展销侵权产品就认为其侵权，忙于起诉，此做法是不妥的。 比较通常的做法是，实行暗访公证购买，以此取得侵权事实的证据。由于此证据至关重要，建议当事人最好找律师取证。 3、损失赔偿证据的收集 关于损失赔偿，尽管最高院已有明确的司法解释，但此还是实务操作中一头疼事。因为实践中，侵权产品的销售数量的取证的确不易，故很难准确计算具体的赔偿数额。笔者在此有一些经验与大家分享：其一，对于原告来说，如果外观设计产品自己已用于生产、销售，可以通过对比侵权发生之前的销售额和侵权发生之后的销售额来分析，如果侵权之后的销售额明显减少，则可以通过会计事务所审计鉴定获取利润减少的证据。但该销售额的减少也存在一些其他因素，故在起诉中可以适当降低索赔数额。其二，出于对权利人最终目的的考虑，如果计算侵权赔偿额的确很困难，则建议结合侵权产品、侵权时间等采用法定赔偿额（5000元至30万），这样可以节省诉讼时间。 |
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