| 问题 | 建立商业秘密的保护规章制度 |
| 释义 | 民营企业可参照国家保密部门已经颁布的一系列保守国家秘密的制度，结合商业秘密的不同特点，针对企业自身各种可能的泄密途径，一整套有关商业秘密保护的制度。 一、签保密协议有保密费吗 商业秘密是指不为公众知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密是一家企业的无形资产。它给企业带来的经济效益和竞争优势是其它资产所无法比拟的。在现在的知识经济环境下，商业秘密对企业的发展影响越来越大，甚至是不少科技类企业安身立命的根本。所以，有不少企业对员工实行保密协议。 有些企业或员工将保密协议完全等同于竞业限制，这是不对的。《劳动合同法》第二十三条规定：用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。这里确认了用人单位可以和劳动者约定保密事项。同时第二款指出：对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。这一款推出了劳动合同制度中重要的竞业限制制度，即员工离职后一定年限不能去竞争单位工作。立法者用两款规定，明确了竞业限制是保密的一种方式，而不是等同于保密制度。 企业与员工签署保密协议，其中可以涉及到竞业限制内容。设立竞业限制必须符合《劳动合同法》中关于员工离职后按月支付竞业限制补偿金的要求。当然也可以不涉及竞业限制内容，仅仅就员工保护企业商业秘密的细节作出规定。 从商业秘密的性质来看，保护商业秘密是法律赋予企业的一项绝对权。无论企业是否与员工签署保密协议，或者企业是否支付给员工保密费，员工都应当就工作中所接触到的商业秘密予以保密。擅自泄露商业秘密，员工应当承担赔偿责任。所谓绝对权就是绝对义务的履行，它不以商业秘密所有权人是否支付保密费为前提。这一点，与竞业限制完全不同。 企业要求员工保守商业秘密，是否必须向员工支付保密费，法律目前尚没有明确规定，双方应该视企业和员工之间的保密协议约定为准。 二、故意泄露国家秘密罪与侵犯商业秘密罪如何区分 (一)侵犯的客体不同。前者侵犯的客体是国家保密制度；而后者侵犯的客体是权利人对商业秘密的专用权，同类客体是知识产权。 (二)侵犯的对象不同。前者的犯罪对象是国家秘密，即关系国家安全和利益，依照法定程序确定，在一定时间内只限一定范围的人员知悉的事项，它代表着国家利益；而后者的犯罪对象则是商业秘密，即不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息，它代表权利人的经济利益。 (三)客观表现不同。前者在客观方面表现为，违反国家保密法规，使不应该知悉某项国家秘密的人员知悉了该项国家秘密的行为，其行为特征是泄露；而后者在客观方面的表现形式则比较复杂，不完全是泄露或披露，主要包括：以盗窃、利诱、胁迫或其他不正当手段获取权利人的商业秘密的行为；披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的行为；违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。此外，明知或应知上述所列行为，仍然获取、使用或者披露他人的商业秘密的，也以侵犯商业秘密论。 (四)犯罪主体不同。前者的主体只能是自然人，且以国家机关工作人员为主；而后者的主体则既可以是自然人，也可以是单位。 (五)主观表现不同。前者主观上只能是故意；而后者主观上既可以是故意，也可以是过失。如果国家机关工作人员违反国家保守秘密法的规定，披露属于国家秘密的商业秘密，则属于法条竞合，按照特别法优于普通法的原则，以泄露国家秘密罪论处。 三、保密协议和竞业禁止协议什么区别 (1)保密义务一般是法律的直接规定或劳动合同的随附义务，不管用人单位与劳动者是否签订保密协议，劳动者均有义务保守商业秘密。而竞业限制是基于用人单位与劳动者的约定产生，没有约定的，无须承担竞业限制义务。 (2)保密义务要求保密者不得泄露商业秘密，侧重的不能“说”，竞业限制义务要求劳动者不能到竞争单位任职或自营竞争业务，侧重的是不能“做”。 (3)保密义务劳动者承担的义务仅限于保密，并不限制劳动者的就业权，而竞业限制义务不仅仅限制劳动者泄密，还限制劳动者的就业，劳动者的负担重很多。 (4)保密义务一般期限较长，只要商业秘密存在，劳动者的保密义务就存在，而竞业限制期限较短，最长不超过二年。 一、保密协议应当以书面形式签订，一般应具备以下主要条款： (1)保密的内容和范围; (2)保密协议双方的权利和义务; (3)保密协议的期限; (4)违约责任。而竞业禁止则不一定。 二、在保密协议有效期限内，劳动者应严格遵守本企业保密制度，防止泄露企业技术秘密，不得向他人泄露企业技术秘密，非经用人单位书面同意，不得使用该商业秘密进行生产与经营活动，不得利用商业秘密进行新的研究和开发。竞业限制协议是指用人单位与劳动者约定在解除或者终止劳动合同后一定期限内，劳动者不得到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位任职，或者自己开业生产或者经营同类产品的书面协议。竞业限制是保密的手段，通过订立竞业限制协议，可以减少和限制商业秘密被泄露的概率。保密是竞业限制的目的，订立竞业限制协议最终的目的是保护用人单位的合法权益。 |
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