| 问题 | 劳务分包是否合法有效？ |
| 释义 | 劳务分包合同存在法律问题，法律未对其作出明确规定，同时禁止工程非法转包。区别于专业分包，劳务分包不需要征得发包人同意，责任范围也不同。签订劳务分包合同需注意相应资质、明确双方权利义务，特别是安全生产。如劳务承包人自行包料和设备，应与总承包人签订委托采购和租赁合同。工资支付应直接发放给农民工，避免风险。这样做可防止劳务分包人利用法律规定讨要工程款。 法律分析 劳务分包合同其效力一般难以认定，《建筑法》、《民法典》均未对此类劳务合同作出相应规定，同时法律禁止工程非法转包，所以劳务分包合同在现实中有很多法律问题。 法院认定劳务合同与分包合同的区别在于： 1、在同样具备资质的情况下，包工不包料是劳务合同，包工包料是分包合同。 2、合同效力不一样，专业分包是要征得发包人的同意，而劳务分包不需要。 3、承担责任的范围不一样，专业分包，总包要对分包工程实施管理，意分包双方要对分包的工程及质量缺陷向发包人承担连带责任。而劳务分包人可自行管理，并且只对总分包人或专业分包人负责，总包人或专业分包人对发包人负责，劳务分包人对以包人不直接承担责任。 签订、履行劳务分包合同和应注意的地方： 1、劳务合同的相对方即分包人要有相应的资质，法律规定了13种的劳务作业企业资质。与个人或没有相应资质的企业签订的合同是无效合同。 2、要区分劳务合同与专业分包合同的区别。 3、合同中一定要明确双方的权利与义务，尤其重要的是安全生产的权利义务，可以在合同中约定由劳务分包人自己负责其施工队的生产安全，好即将劳务管理的内容加到合同中。 4、如果要劳务承包人自己包料和机械设备，一定要以总承包人的名义与劳务分包人另行签订材料委托采购合同和机械设备租赁合同，同时发票的抬头人也要具名总承人的名称，付款最好是从银行转账，票据存档，再从劳务分包人的劳务费中抵扣。 5、在履行合同中，对劳务分包人的施工队的农民工的工资要直接发送到农民工手中，具体作法： 劳务分包人向总承包人提供工人花名册，并附上身份证明。每月工资由总承包人直接发放，由工人签收后，由劳务分包人确认。这样做的好处是避免总承包人的风险。防止劳务分包人利用《司法解释》第二十六条的规定借欠农工工资问题讨要工程款。 结语 劳务分包合同在现实中存在许多法律问题，其效力难以认定。法院认定劳务合同与分包合同的区别主要在于资质、合同效力和责任范围等方面。在签订、履行劳务分包合同时，需要注意分包人的资质、明确双方权利义务，特别是安全生产方面的约定。如果劳务承包人需要自行包料和机械设备，应与总承包人签订材料委托采购合同和机械设备租赁合同，并确保付款方式和票据存档。在履行合同中，工人的工资应直接发放到农民工手中，以避免风险和纠纷。 法律依据 中华人民共和国建筑法（2019修正）：第四章 建筑工程监理 第三十五条 工程监理单位不按照委托监理合同的约定履行监理义务，对应当监督检查的项目不检查或者不按照规定检查，给建设单位造成损失的，应当承担相应的赔偿责任。 工程监理单位与承包单位串通，为承包单位谋取非法利益，给建设单位造成损失的，应当与承包单位承担连带赔偿责任。 中华人民共和国建筑法（2019修正）：第七章 法 律 责 任 第六十七条 承包单位将承包的工程转包的，或者违反本法规定进行分包的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。 承包单位有前款规定的违法行为的，对因转包工程或者违法分包的工程不符合规定的质量标准造成的损失，与接受转包或者分包的单位承担连带赔偿责任。 中华人民共和国建筑法（2019修正）：第七章 法 律 责 任 第六十五条 发包单位将工程发包给不具有相应资质条件的承包单位的，或者违反本法规定将建筑工程肢解发包的，责令改正，处以罚款。 超越本单位资质等级承揽工程的，责令停止违法行为，处以罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书；有违法所得的，予以没收。 未取得资质证书承揽工程的，予以取缔，并处罚款；有违法所得的，予以没收。 以欺骗手段取得资质证书的，吊销资质证书，处以罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 |
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