| 问题 | 办案手记之律师首先是一名法官 |
| 释义 | 作者：解得鹏律师 前言：最近办理的几起认罪认罚刑事案件中，检察院没有建议适用缓刑，有的在庭审中明确说明当事人情节恶劣，不应当适用缓刑，当事人战战兢兢，我们律师信心满满，法院最终也都判决适用缓刑。为什么这样呢？因为我们基于法律、事实、证据、政策等像法官一样进行了中立的判断，律师首先是一名法官。 法官是裁决案件的人。律师虽然不是法官，但首先应当是一名法官，首先以法官的中立的思维裁决案件，判断案件的结果。 有这么几点理由： 一、这是对自我能力的检验，对案件把握能力的检验。像法官一样判断的更准确、更中立，就需要对法律、案件事实、证据、裁判思维、量刑规范等熟悉、分析，通常先期判断和最后裁判结果相同或者相差不大，说明自我辩护、代理能力、把握案件的能力较强，反之需要再努力。 二、这是辩护、代理策略修正完善的需要。辩护、代理的过程是对案件事实、法律法规越来越明晰的过程，像法官一样中立的判断，可以此为基准修改辩护、代理策略使案件向着有利于当事人合法权益最大化的方向发展。 三、这是妥善设置当事人或者委托人结果预期的需要。当事人或者委托人在咨询或者委托时，绕不开这个问题“案件最终会有什么结果？”“能不能判缓刑？”，作为律师我们必须得有一个答案，我们不能承诺，我们无法承诺，但是又必须合理的向当事人、委托人阐释，像法官一样中立的判断出结果并结合适当的技巧表达出来，他们更容易接受，使得他们有信心同时又有风险意识。 怎么做？法官考虑什么，我们律师就要考虑什么，甚至努力考虑的更多。 一、熟悉案卷证据材料，这是中立判断的基础。“法庭上只有证据，没有事实。”客观事实一去不复返，法律事实就是案卷材料堆积而成，认真阅卷、熟悉案件证据材料、分析证据链条，得出一个较客观的“法律事实”是进行后续判断的基础。 二、熟悉、挖掘法律规范，梳理有利、不利情节，创造有利情节。如何裁决、哪些是有利或者不利情节，在法律中都有规定。实践中分散在各种法律、司法解释、会议纪要中，法官也要研究，何况我们律师。根据规定，结合案件证据，梳理有利、不利情节，才能为下一步量刑计算、判决提供材料。 三、熟悉量刑计算公式。从2008年8月最高法发布的《人民法院量刑指导意见（试行）》到2020年11月两高三部《关于规范量刑程序若干问题的意见》，国家不断推进量刑规范化,防止“估堆”量刑，通过学习基本可以掌握，计算出大致的刑期。 四、检索案例。我们国家幅员辽阔，各省、各市、各县情况不一，法院判决也存在同案不同判的情况。2020年7月31日最高法《关于统一法律适用加强类案检索的指导意见（试行）》开始试行，就是为了统一法律适用、同案同判。我们进行案例检索，可以心中有数，也可以给法官一个借鉴，避免过分离谱判决。 五、熟悉国家政策，熟悉最高法政策。形势比人强，政策就是对目前形势下倾向性的处理意见，毕竟法律的稳定性总是跟不上快速变化的形势。目前对企业家、情节轻微的被告人适度从宽是普遍存在的情况。 知行合一，坚持不懈的练习，可以使我们更好的把握案件结果，为当事人合法利益最大化努力。 |
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