| 问题 | 分公司的合同能否直接起诉总公司 |
| 释义 | 分公司签的合同能直接告总公司。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。实质上，总公司与分公司之间是代理的法律关系，分公司是总公司的代理人。 一、分公司与总公司的关系是什么 （一）总公司管理分公司，对所属分公司在生产经营、资金调度、人事管理等方面行使指挥、管理、监督的权利，具有法人资格，可以独立承担民事责任。分公司是与总公司相对应的法律概念，是指在业务、资金、人事等方面受总公司管理，不具有法人资格的分支机构。分公司在法律、经济上没有独立性，属于总公司的附属机构。 （二）联系与区别： 1、分公司没有自己的独立财产，其实际占有、使用的财产是总公司财产的一部分，列入总公司的资产负债表。 2、分公司不具有法人资格，不独立承担民事责任。 3、分公司的设立程序与一般意义上的公司设立程序不同，设立分公司只需办理简单的登记和开业手续。 4、分公司没有自己的公司章程，没有董事会等公司经营决策机构。 5、分公司名称为总公司名称后加分公司字样，其名称中虽有公司字样，但不是真正意义上的公司。 分公司的负责人所实施的行为一般是应当由分公司承担责任，如果负责人委托他人订立合同的，也应当由分公司进行担责，但是如果不再总公司授权范围之内的，就应当由总公司进行追认，不予追认的就视为合同无效，但是已经造成的损失应当由总公司进行赔偿。 二、分公司的法律地位是什么 公司根据生产经营的需要，可以设立分公司。分公司是相对于总公司而言的，它是总公司的组成部分。分公司不论是在经济上还是在法律上，都不具有独立性。分公司的非独立性主要表现在以下方面： 1、分公司不具有法人资格，不能独立享有权利、承担责任，其一切行为的后果及责任由总公司承担； 2、分公司没有独立的公司名称及章程，其对外从事经营活动必须以总公司的名义，遵守总公司的章程； 3、分公司在人事、经营上没有自主权，其主要业务活动及主要管理人员由总公司决定并委任，并根据总公司的委托或授权进行业务活动； 4、分公司没有独立的财产，其所有资产属于总公司，并作为总公司的资产列入总公司的资产负债表中。 基于上述特性，《公司法》第14条明确规定了分公司的法律地位，即：分公司不具有企业法人资格，其民事责任由总公司承担。设立分公司，应当向分公司所在地的公司登记部门登记，分公司在登记后应当领取分公司的营业执照。 三、分公司能独立订立施工合同吗 施工合同是可以委托分公司签订的。 公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。分公司，在业务、资金、人事等方面受总公司的管辖，在法律上不具有法人资格，从根本属性上来讲，其属于总公司的一个分支机构。分公司虽然没有独立的财产和法人资格，但只要分公司经过工商部门的登记后，领取了营业执照，分公司可以作为《民事诉讼法》上的其他组织成为民事诉讼当事人。 总公司非依法设立分公司，或者虽依法设立，但没有领取营业执照，还是应当以设立该分公司的总公司为民事诉讼当事人。我们认为，分公司能否对外直接以当事人的身份参加到民事诉讼活动中，实质要以其是否领取了营业执照为要件，因为一旦分公司经过工商部门登记领取了营业执照，其对外便公示了分公司作为一个组织机构可以对外进行经营活动，因此其当然可以作为民事诉讼上的当事人参加民事诉讼活动。 法律依据： 《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 |
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