| 问题 | 收到建设单位款项后再支付分包工程款是否合法 |
| 释义 | 在工程实践中，总承包单位为了减少垫资风险和资金压力，通常会将责任分解转嫁给分包单位。 法律咨询：收到建设单位款项后再支付分包工程款是否合法 某脚手架专业单位就曾询问，某工程的基础施工公司委托其搭设脚手架，合同包干价859万元，基施公司在合同中约定，“收到建设单位或总承包方相应款项后再支付搭建脚手架分包工程款”。本文试分析这种约定的合法性及操作中应注意的事项 律师回答： 分析一：如果分包合同合法，则这个约定本身是合法的。《建筑法》规定，总承包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。连带责任的内容应包含权利和义务两方面，完成分包工程并确保分包工程质量是总承包单位、分包单位双方的共同义务，而收取建设单位的工程款是共同的权利，因此，如果分包合同约定，待总承包单位收到建设单位工程款后再支付分包单位工程款，体现的是对连带的权利即收取工程款作了特别约定，此约定不违背法律的规定。 分析二：但在本案的情况下，分包单位存在的较大风险： 从询问者反映的承发包关系来看，在基施公司之上，还有总承包单位，则基施公司本身处于分包地位。而本合同的脚手架搭拆是基施公司发包的项目，性质上属于法律所禁止的分包之后再分包。也就是说，基施公司不可以将脚手架工程再分包给脚手架公司。因此，本脚手架分包合同，因违背法律的强制性规定而无效。即使我们抛开合同的有效性不谈，在收取工程款方面多了一个环节，可见，脚手架公司的风险增加了一层。 分析三：在本案中，即使分包合同不合法，但根据最高院司法解释第二条，“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”，脚手架公司在履行约定的脚手架出租、搭设、拆卸服务后，仍有权向基施公司主张合同价款。只是需要注意的是，脚手架的搭设需要“竣工验收合格”。此处竣工验收并非是指质监站的竣工验收，应该是脚手架搭设完成之后、由使用人来验收。 分析四：还请注意的是，无论分包合同是否合法有效，但凡涉及“从甲方或总承包收到相应的工程款后再支付”的要求，对条款中“相应”二字的含义应该约定清楚，以免给分包单位日后追讨进度款带来障碍。 假设基施公司的合同总价是5000万，基施公司仅从甲方或总包拿到了1000万工程款;且假设根据分包合同计价原则和支付比例，脚手架公司已完成产值部分应收款项为300万。根据原合同条款的字面意思，“相应”二字可能有三种不同的解释：一，“相应”是指分包单位应得全部价款。二，“相应”，是指建设单位等上家单位支付的“相应的同比例”。三，很多情况下，这个“相应”会成为有些不诚信的单位拖延支付搭设脚手架费用的借口。“我们拿到的仅仅只是桩基和地下部分的款项;地上部分的钱一分也没给拿到。所以脚手架也没有‘相应’的钱给你们”。 因此，合同条款的表述内涵，用词一定要清楚无误、没有歧义。总的说来，如果总包一定要取得建设单位工程款后再支付分包工程款，则一定要将支付条款的涵义约定严谨。按照目前国内的诚信状况，要争取第一种条件不大现实，最少也要按照第二种方式执行，一定要避开第三种。同时还要注意，即使按照第二种算法，对于支付比例的计算口径也要约定清楚。 相关法律知识： 《中华人民共和国建筑法》中有关规定的内容 第十六条建筑工程发包与承包的招标投标活动，应当遵循公开、公正、平等竞争的原则，择优选择承包单位。 建筑工程的招标投标，本法没有规定的，适用有关招标投标法律的规定。 第十七条发包单位及其工作人员在建筑工程发包中不得收受贿赂、回扣或者索取其他好处。 承包单位及其工作人员不得利用向发包单位及其工作人员行贿、提供回扣或者给予其他好处等不正当手段承揽工程。 第十八条建筑工程造价应当按照国家有关规定，由发包单位与承包单位在合同中约定。公开招标发包的，其造价的约定，须遵守招标投标法律的规定。 发包单位应当按照合同的约定，及时拨付工程款项。 工程建筑 |
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