| 问题 | 担保人没能力尝还债务怎么办 |
| 释义 | 保证人提供担保有两种方式：一种是一般保证，即当借款期限届满后，经法院审判或仲裁委员会的仲裁，并经依法强制执行，借款人仍不能返还借款时，出借人才可以要求保证人承担保证责任。另一种是连带保证，即当借款期限届满后，无论借款人有无能力归还借款，出借人既可以要求借款人返还借款，也可以要求保证人在其保证范围内承担返还借款的保证责任。无论是一般担保还是连带担保，借款人都无力偿还的话，按法律规定，担保人的担保责任是不能免除的。 一、担保责任约定不明的法律后果 依据我国《民法典》规定，保证人的保证方式有两种：一般保证和连带保证。一般保证是指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的；一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。连带保证则是指，债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担责任。在保证人承当保证方式中，连带责任保证对于保证人而言是一种较重的责任，债务人和保证人的责任没有先后之别，只要债务人届期不履行债务，债权人就可以要求债务人或者保证人履行债务，或者要求共同承当债务，保证人不能以债权人未先向债务人请求履行债务而拒绝履行其保证责任；相比较而言，一般保证的责任较小，所以保证人和债务人约定采用“一般保证”这种保证方式时，必须是明确约定，即需要出现“一般保证”的字眼。如果当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，则按照连带责任保证承担保证责任。 从上述规定中不难判断，借条上写明的保证条款即“借款人到期不能按时还款，担保人必须按期如数还款”字样，这里的“不能”，不是债务人没有能力履行义务，应是债务到期后债务人和担保人消极地“不”履行还款义务，其实质仍表现为债务人履行期届满没有履行还款义务。因此，从对两种保证方式的实质审查判断，本案当事人提供的系连带责任保证。被告二应当对原告承担连带担保责任。因此，本律师建议担保经济活动中，保证人务必在保证协议上明确是“一般保证”还是“连带责任保证”，以免造成不必要的损失。 二、出借人除了能诉讼还能向保证人起诉吗 在借款合同存在第三方提供保证，而借款人到期没有归还借款时，出借人是否可以自主决定起诉要求借款人或者保证人归还借款，关键要看保证人所提供的保证的性质属于连带保证还是一般保证。如果保证类型为连带保证，则出借人可以自主选择起诉借款人或者保证人还款，或者将借款人和保证人作为共同被告。但如果保证类型是一般保证，则出借人原则上应当选择起诉借款人还款，或者将借款人和保证人作为共同被告。这是因为一般保证人拥有先诉抗辩权，出借人在借款人不偿还到期债务的情况下，应当首先要求借款人归还借款，只有在通过执行借款人财产仍不能满足偿还债务的前提下，一般保证人才承担保证责任。所以对借款人应当承担的还款责任进行审理认定，是判断是否应由一般保证人承担保证责任的先决条件。如果出借人仅起诉一般保证人而不将借款人列为被告，人民法院应当依职权追加借款人作为共同被告。 【本文关联的相关法律依据】 《中华人民共和国民法典》第三百八十八条设立担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。担保合同包括抵押合同、质押合同和其他具有担保功能的合同。担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效的，担保合同无效，但是法律另有规定的除外。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。 |
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