| 问题 | 独立董事的权力和义务是什么 |
| 释义 | 独立董事的权力包括有聘用或解聘公司管理人员；提请召开临时股东大会；独立聘请外部审计机构和咨询机构等。其义务又包括了对上市公司及全体股东负有的诚信与勤勉的义务。 一、背信损害上市公司利益罪的犯罪构成要件指的是什么 犯罪构成 1、犯罪主体要件 本罪主体指上市公司的董事、监事、高级管理人员违背对公司的忠实义务，利用职务便利，操纵上市公司从事不正当、不公平的关联交易，致使上市公司利益遭受重大损失的行为。 上市公司的控股股东或者实际控制人，指使上市公司董事、监事、高级管理人员实施恶意损害上市公司利益的行为，也以本罪论。 2、犯罪主观方面 本罪在主观方面：表现为故意。即行为人明知自己实施的是背信行为，明知自己的行为会对上市公司造成财产上损害的结果，并且希望或者放任这种结果的发生。 3、犯罪客体要件 本罪侵犯的客体：是上市公司及其股东的合法权益和证券市场的管理秩序。 《中华人民共和国公司法》[2]第147条明确规定：“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。”这里的“忠实义务”，是指董事、监事、高级管理人员对公司事务应忠诚尽力、忠实于公司，当其自身利益与公司利益相冲突时，应以公司的利益为重，不得将自身利益置于公司利益之上；他们必须为公司的利益善意地处理公司事务、处置其掌握的公司财产，其行使权力的目的必须是为了公司的利益，不得违背对公司的忠实义务操纵上市公司进行违法行为。 4、犯罪客观方面 本罪在客观方面：表现为上市公司的董事、监事、高级管理人员违背对公司的忠实义务，利用职务便利，通过操纵上市公司从事不正当、不公平的关联交易等非法手段，致使上市公司利益遭受重大损失的行为。 所谓背信行为，是指行为人破坏与其任职的上市公司之间的法律确认的信任关系，违背对公司的忠实义务，从事了六种非法活动，即： （1）无偿向其他单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产，致使上市公司直接经济损失数额在一百五十万元以上的； （2）以明显不公平的条件，提供或者接受资金、商品、服务或者其他资产，致使上市公司直接经济损失数额在150万元以上的； （3）向明显不具有清偿能力的单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产，致使上市公司直接经济损失数额在一百五十万元以上的； （4）为明显不具有清偿能力的单位或者个人提供担保，或者无正当理由为其他单位或者个人提供担保，致使上市公司直接经济损失数额在150万元以上的； （5）无正当理由放弃债权、承担债务，致使上市公司直接经济损失数额在一百五十万元以上的。 二、上市公司为控股股东提供担保是否可以 上市公司为控股股东提供担保是可以的： 1、上市公司对外担保必须经董事会或股东大会审议； 2、上市公司的公司章程应当明确股东大会、董事会审批对外担保的权限及违反审批权限、审议程序的责任追究制度； 3、应由股东大会审批的对外担保，必须经董事会审议通过后，方可提交股东大会审批。 控股股东能对公司运作施加重大影响，控股股东要规范以下行为： 1、控股股东对股份有限公司改制重组时应当确保分离社会职能、剥离其非经营性资产，非经营性机构和福利性机构及设施不得进入股份有限公司； 2、控股股东对股份有限公司与其他股东负有诚信义务。控股股东对其所控股股份有限公司应严格依法行使出资人的权利，控股股东不得损害股份有限公司与其他股东的合法权益，不得利用其特殊地位谋取额外利益； 3、控股股东对股份有限公司董事和监事候选人提名，应当严格遵循法律和法规与公司章程规定的条件和程序； 4、控股股东不得对股东大会人事选举决议及董事会人事聘任决议履行任何批准手续；不得越过股东大会与董事会任免股份有限公司的高级管理人员； 5、股份有限公司的重大决策应由股东大会与董事会依法作出。控股股东不得直接或间接干预公司决策及依法开展的生产经营活动，损害公司与其他股东的权益； 6、控股股东和股份有限公司应实行人员与资产、财务、机构和业务分开、各自独立核算、独立承担责任和风险。 三、临时股东大会是啥 临时股东大会是根据法定原因在两次年度股东大会之间临时召开的不定期股东大会。根据《中华人民共和国公司法》，有限责任公司召开临时股东大会的法定原因，代表上述表决权股东提议，董事提议，监事会提议。股份有限公司有下列原因的，应当在两个月内召开临时股东大会： 1、董事人数少于规定人数或者公司章程规定人数的，股份有限公司成员为董事会5人至19人。董事会成员一旦少于公司应当召开临时股东大会选举董事； 2、单独或总共持有公司股份10％上述股东请求时； 3、董事会认为必要时； 4、监事会提议召开时。一般投资者更关注的临时股东大会议程包括主要股东变更、收购兼并、主要人员变更、股利政策调整等。 【本文关联的相关法律依据】 《中华人民共和国公司法》第一百二十二条 上市公司设独立董事，具体办法由国务院规定。 第一百二十三条 上市公司设董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东资料的管理，办理信息披露事务等事宜。 第一百二十四条 上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。 |
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