| 问题 | 滥用职权罪二审辩护词如何写？ |
| 释义 | 滥用职权罪二审辩护词如何写？,一、滥用职权罪二审辩护词如何写？,滥用职权罪二审辩护词范文：,尊敬的审判长、审判员：,接受上诉人杨某委托后， 市**律师事务所指派本律师担任杨某涉嫌国有公司人员滥用职权罪案二审辩护人。,经认真研究案情、斟酌法律，综合庭审情况，我判断：一审判决认定事实不清、证据不足，应依法改判杨某无罪。,第一部分 本案裁判所应秉持的原则,为助贵院全面了解案情、正确适用法律，辩护人先对本案所涉原则予以强调。,一、 “同案同判”与司法统一原则。,杨某涉嫌国有公司人员滥用职权罪案至今已经三次一审判决、两次二审裁定：第一次兰州市中级人民法院一审判决认定杨某等人致使国家利益遭受损失8800万元，该判决被贵院二审以“基本事实不清、证据不足”为由裁定发回重申;第二次一审判决被贵院二审以程序违法为由裁定发回重审;第三次，兰州市中级人民法院又做出了和第一次判决完全一样的判决——据以认定事实的证据完全一样、确认的事实完全一样、适用的法律完全一样，判决的结果完全一样。,面对两次完全一样的一审判决，贵院的两次二审裁判是否应当一致?“同案同判”是司法统一的要义之一，更是司法公平的基本要求。希望贵院慎重考虑。,二、合法的“规避”行为，实质是在现有的制度框架内进行创新，应予褒奖而非施罚。,改革开放本就是一个“摸着石头过河”不断开拓创新的过程。,资本市场是我国管制得最严格的领域，但仍然从无到有、从禁到放、从小到大，直至今天出现了“国家队”领跑股市的繁荣局面。这既有决策者不断修正法律政策自上而下放开的原因，也是业界自下而上不断探索推动的结果，二者缺一不可。毫无疑问，那些探索者是我国资本市场发展的功臣。,在杨某当选为董事长之前，西北永新化工股份有限公司(以下简称“西北化工”)已经开始投资理财。这是因为，1997年在深交所上市所获得的大量资金超出了公司本身业务经营所需规模。把闲置资金委托给券商进行理财，在当时是全国很多上市公司的做法。,杨某并非西北化工投资理财的开创人，而是延续者。1999年杨某当选为董事长后，为控制委托券商理财的风险，同时也考虑到禁止上市公司炒作股票的相关规定，董事会讨论决定调整理财模式：改以融资担保、委托贷款等方式，进行理财。融资担保、委托贷款并不违反当时“炒作股票”的禁令，而证监会、国资委56号文件当时尚未出台。所以，在那段时间内，这种理财模式连违规都算不上，更谈不上“违法”，遑论犯罪?,当下，融资担保、委托贷款已经成为资本市场上的常规业务。十五年后回头观望，我们不得不佩服他们的远见卓识。,三、“毒树之果”：来源不合法的证据，不可作为定案证据。,本案的侦查机关是检察院。案卷材料明确记载、一审判决书明白显示：本案是以涉嫌“国有公司、企业人员滥用职权罪”由人民检察院于2008年立案侦查。而此类案件的侦查管辖权属于公安机关，人民检察院无管辖权。,虽二审开庭时检察人员称该案的管辖经过了省人民检察院批准、具有相应【本文所涉及的法律依据】：，但检察人员声称的“依据”显然不适用于本案情形。,随着司法改革的深入，我国司法裁判过程中愈发重视对证据的合法性进行审查。除有专门的非法证据排除规则外，我国新修订的刑事诉讼法也做了详细规定。,没有侦查管辖权的人民检察院进行侦查而获取的证据，属于“证据来源不合法”应予排除。,由此产生的直接后果是：本案压根没有任何证据来指控上诉人。,如此重大事项，请贵院直面、并在裁判中作出明确回应，否则将难以经受其它程序的审视。,第二部分 犯罪构成,即便不谈证据的合法性，在严格适用“法无明文规定不为罪”、“无罪推定”原则的当下，单从“犯罪构成”角度严谨考量，亦可得出杨某无罪的结论。,《中华人民共和国刑法》第一百六十八条规定：“国有公司、企业的工作人员，由于严重不负责任或者滥用职权，造成国有公司、企业破产或者严重损失，致使国家利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役;致使国家利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑。”,从以上规定可知：本罪属特殊主体的犯罪——唯国有公司、企业工作人员方可能构成本罪;本罪属“结果犯”——需产生特定危害结果才可构成本罪。,那么，本案如何?,一、主体方面：西北化工不是国有公司，杨某不是国有公司人员滥用职权罪的适格主体。,(一)国有资本控股公司不是国有公司，国有资本控股公司董事长不是国有公司工作人员。,西北化工是否属于国有公司?,《中华人民共和国企业国有资产法》第五条规定：“本法所称国家出资企业，是指国家出资的国有独资企业、国有独资公司，以及国有资本控股公司、国有资本参股公司。”,国家出资的企业，并不等于国有公司。国有公司是国家出资企业中的国有独资企业。这是因为：,1，从所有权角度看，国有资本控股不是“国家所有”。国有资本控股公司中除了国家之外，还有其它股东：公司所有权中的占有、处分、使用、收益权能均不完全归于国家; |
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