| 问题 | 暑假打工遇“工伤”是否属于劳动关系？ |
| 释义 | 劳务关系。根据相关法律规定，在校生利用业余时间勤工助学不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。在双方并无劳动合同的情形下，劳动关系认定应结合是否受用人单位管理、经济上是否依赖用人单位、提供劳务是否长期或固定等因素并根据具体情况综合判定。作为具有学籍的学生，在不到一个月的暑假期间向某公司提供相应劳务，上述行为并无在经济上依赖于某公司获得长期生活来源的意思，也并未体现出向某公司提供较为长期、固定劳务的意思，双方提供劳务的过程中并无建立具有一定人身依附性劳动关系的合意。因此，双方提供劳务的事实不符合劳动关系的基本特征。风险提示：企业不帮员工购买社保，将面临要为员工支付全额的工伤保险待遇的法律风险。《社会保险法》规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。 律师在律所工作属于劳动关系还是劳务关系 法律没有明确的规定，需要结合实际的情况分析。一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、律所的工薪律师与律所签订劳动合同的，属于劳动关系，与律所签订的是合伙合同或合作合同的的律师不属于劳动关系。风险提示：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。 企业如何甄别劳动关系与劳务关系？ 劳动关系，是指劳动者与企业依据劳动法律规范，在实现社会劳动过程中形成的权利义务关系。劳务法律关系，是指劳务关系的当事人依据民事法律规范而形成的关于一方向另一方提供劳务的权利义务关系。劳动关系与劳务关系虽然都是劳动者提供劳动力给他方使用、由他方支付劳动报酬，但是他们之间有本质不同，主要表现在：1、法律关系的主体不同；2、双方当事人关系不同；3、劳动支配权、劳动风险责任不同；4、劳动报酬性质、支付方式不同；5、适用法律、纠纷解决途径不同。风险提示：作为企业，应根据自身的实际需要来确定用工方式。为保障双方利益，企业应着眼于长远发展，无论是劳动关系还是劳务关系，都应与劳动者或提供劳务的单位以合同形式加以固定。对于劳务关系而言，可以通过合同方式排除诸如工伤等事故对企业的负面影响;对于正常劳动关系而言，劳动合同可以明确双方的权利义务，特别是诸如工作时间、商业秘密的保护等。 劳动合同“解除”与“终止”究竟有何区别？ 劳动合同“解除”与“终止”的区别：1、劳动合同是否到期劳动合同没有到期是解除劳动合同;劳动合同到期是终止劳动合同，是企业或员工，劳动法在通知义务、补偿金也有不同的规定。2、提出解除或终止劳动合同的主体不同劳动合同解除，可以由用人单位提出，也可以由劳动者提出；劳动合同终止是基于某种法定事实的出现，都会导致双方劳动关系的消灭。一般不涉及到用人单位与劳动者的意思表示。3、劳动合同解除与终止的情形不同根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，劳动合同解除分为：意定解除；劳动者主动辞职；劳动者被迫解除；用人单位单方通知解除；用人单位提前通知单方解除。以上解除的成就条件也是不同的。4、劳动合同解除与终止需要履行的法定程序不同劳动合同解除根据不同情形，需要履行不同的法律程序。在劳动合同解除的诸多情形中，除了意定解除以及劳动者在人身受到威胁，被强迫劳动情形下解除劳动合同，不需要履行相应的法定程序外，其他均需履行相应的程序。5、劳动合同解除与劳动合同终止其经济补偿金的计算起点不同《劳动合同法》规定的经济补偿金，以2008年1月1日为分界点，分段计算。劳动者以用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险为由，要求解除劳动合同，并支付经济补偿金时；解除劳动合同的其他情形，经济补偿金的计算年限均应自双方建立劳动关系工作年限计算；劳动合同期满后，若用人单位不与劳动者续订劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。风险提示：合同解除与合同终止的区别：1、效力不同合同的解除即能向过去发生效力，使合同关系溯及既往地消灭，发生恢复原状的效力，也能向将来发生效力，即不发生溯及既往的效力。而合同的终止只是使合同关系消灭，向将来发生效力，不产生恢复原状的效力。2、适用范围不同合同解除通常被视为对违约的一种补救措施，是对违约方的制裁。因此，合同的解除一般仅适用于违约场合。合同的终止虽然也适用于一方违约的情形，但主要是适用于非违约的情形，如合同因履行、双方协商一致、抵销、混同等终止。由此可见，合同终止的适用范围要比合同解除的适用范围广。 用人单位录用超过法定退休年龄人员,双方存在的是劳动关系还是劳务关系？ 劳务关系。判断用人单位录用超过法定退休年龄的人员，双方存在的是劳动关系还是劳务关系，还是要寻找相关的法律依据。《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”风险提示：提供劳务期间，因第三人的行为造成提供劳务一方损害的，提供劳务一方有权请求第三人承担侵权责任，也有权请求接受劳务一方给予补偿。接受劳务一方补偿后，可以向第三人追偿。 用人单位是否可以与“孕期、产期、哺乳期”女职工解除劳动关系？ 用人单位可以与“孕期、产期、哺乳期”女职工解除劳动关系的情形只有两种：一是“孕期、产期、哺乳期”女职工因自由择业主动辞职；二是“孕期、产期、哺乳期”女职工存在《劳动合同法》第三十九条规定的情形。除上述两种情形以外，用人单位不得与“孕期、产期、哺乳期”女职工解除劳动关系。风险提示：任何单位均应根据妇女的特点，依法保护妇女在工作和劳动时的安全和健康，不得安排不适合妇女从事的工作和劳动。妇女在经期、孕期、产期、哺乳期受特殊保护。 该内容由 南永浩律师 和 律说律答 共创回答 |
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