| 问题 | 只有在哪些情形下才认定施工合同无效？ |
| 释义 | 只有在下列情形下才认定施工合同无效：承包人没有相应的建筑业企业资质；无资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业的名义；以及建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 一、实际施工人可以向谁追讨工程款 首先了解这里说到的实际施工人包括哪些类型，合法的承包人不是实际施工人。 实际施工人有以下类型： （一）转包的承包人； （二）违法分包的承包人； （三）未取得建筑施工企业资质的承包人； （四）超越资质等级及没有资质而借用有资质的建筑施工企业名义从事建设工程施工的承包人； （五）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的建设工程施工合同的承包人。 二、法院怎么确定施工人的性质 实际施工人应特指无效建设工程施工合同的承包人，即非法转包、违法分包、借用资质情形下的实际承包人。实际施工人包括五类：(1)转包的承包人；(2)违法分包的承包人；(3)未取得建筑施工企业资质的承包人；(4)超越资质等级及没有资质而借用有资质的建筑施工企业名义从事建设工程施工的承包人；(5)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的建设工程施工合同的承包人。 三、合同上施工方可以是私人吗 公司与个人签订的工程承包合同是无效的。承包人从事建筑工程必须具有主体资格，即具有企业法人资格以及具有从事建筑行业的资质方可作为建筑工程承包合同承包方当事人，个人明显不得成为承包方，正是基于此，相对人现在起诉贵公司。 建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《民法典》第153条的规定，认定无效： （1）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （2）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （3）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第一是承包人未取得资质及超越资质，承包人既要有营业执照，有营业范围，另外还必须有有资质等级，这两个条件必须同时具备； 第二是借用资质，其表现形式，从实务来看大部分是挂靠、联营、内部承包等； 第三是必须招标而未招标或招标无效的。 |
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