| 问题 | 外资并购中什么事项须由外资主管部门审批 |
| 释义 | 1．外国投资者应具备如下条件： （1）具有被改组企业所需的经营资质和技术水平； （2）具有良好的商业信誉和管理能力； （3）具有良好的财务状况和经济实力。 2．收购方和被收购方向外资主管部门报送下列文件： （1）改组申请和转让协议的批准文件； （2）被并购境内有限责任公司股东一致同意外国投资者股权并购的决议； （3）被并购境内公司依法变更设立为外商投资企业的申请书； （4）并购后所设外商投资企业的合同、章程； （5）外国投资者购买境内公司股东股权的协议； （6）被并购境内公司最近财务年度的财务审计报告； （7）投资者的身份证明文件或开业证明、资信证明文件； （8）被并购境内公司所投资企业的情况说明； （9）被并购境内公司及其所投资企业的营业执照（副本）； （10）被并购境内公司职工安置计划； （11）并购后所设外商投资企业的经营范围、规模、土地使用权的取得，涉及其他相关政府部门许可的，有关的许可文件应一并报送。被并购境内公司原有被投资公司的经营范围应符合有关外商投资产业政策的要求；不符合的，应进行调整。 上述报送文件经地方外经贸主管部门逐级上报，最终由商务部外资管理部门审批。 一、政府审批差异 股权收购因目标企业性质的不同，政府监管的宽严程度区别很大。对于不涉及国有股权、上市公司股权收购的，审批部门只有负责外经贸的部门及其地方授权部门，审批要点主要是外商投资是否符合我国利用外资的政策、是否可以享受或继续享受外商投资企业有关优惠待遇。对于涉及国有股权的，审批部门还包括负责国有股权管理的部门及其地方授权部门，审批要点是股权转让价格是否公平、国有资产是否流失。对于涉及上市公司股权的，审批部门还包括中国证券监督管理委员会，审批要点是上市公司是否仍符合上市条件、是否损害其他股东利益、是否履行信息披露义务等。 对于资产收购，因目标企业性质的不同，政府监管的宽严程度也有一定的区别。对于目标企业是外商投资企业的，我国尚无明确法律法规规定外商投资企业资产转让需要审批机关的审批，但是因为外商投资企业设立时，项目建议书和可行性研究报告需要经过审批，而项目建议书和可行性研究报告中对经营规模和范围都有明确的说明。若外商投资企业资产转让后，其经营范围或内容有所改变是否需要审批呢？《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》第13条明确规定，外商投资企业以其固定资产投资而改变原经营规模或内容的，投资前应向原审批机关申请并征得原审批机关的同意。 因为该《暂行规定》仅适用于外商投资企业投资的情形，而不能直接适用于外商投资企业资产转让的情形，因此可以认为就现有规定来看，外商投资企业资产转让是不需要审批的。此外，若转让的资产属于曾享受过进口设备减免税优惠待遇并仍在海关监管年限内的机器设备，根据《对外商投资企业进出口货物监管和征免税办法》的规定必须首先得到海关的许可并且补缴关税后才能转让。对于目标企业是国有企业的，资产收购价格一般应经过审计和政府核准。对于上市公司重大资产变动的，还应按照《关于上市公司重大购买、出售、置换资产若干问题的通知》的规定报证监会批准。 值得注意的是，我国至今尚无一部统一的《反垄断法》对公司收购行为予以规制。仅在不久前开始实施的《利用外资改组国有企业暂行规定》第9条中原则性规定国务院经济贸易主管部门有权对可能导致市场垄断、妨碍公平竞争的，在审核前组织听证。但是，因为《利用外资改组国有企业暂行规定》仅适用于外资收购国有企业的情形，对于其他企业的收购行为，政府并无明确的法律依据进行反垄断审查。 |
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