| 问题 | 实际施工人是否享有工程款优先权 |
| 释义 | 对于实际施工人是否享有工程款优先权的问题，实践中存在争议。 依据相关规定，“建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责”。也即此时存在两个相互独立的法律关系，一个是发包人与总承包人的合同关系，另一个是分包人和总承包人的合同关系，据此有观点提出，基于合同的相对性原理，分承包人不能突破自己的合同而去要求另一个合同中的发包人承担义务。实际施工人所享有的，只是基于合同法第七十三条所规定的代位权，在总承包人怠于主张工程款债权的情况下，由实际施工人向作为次债务人的发包人代位求偿，实际施工人并没有突破债的相对性而享有建设工程价款优先受偿权。 而另一种观点认为，应允许分承包人或实际施工人就其承建的工程部分在发包人欠付的工程款范围内向发包人主张工程价款优先受偿权。 建设工程款的优先受偿权应符合以下五点： (1)主体合格 主张建设工程款优先受偿权的主体只能是建设工程合同的承包人。根据民法典的规定，建设工程合同包括建设工程勘察、设计、施工合同。建设合同中的监理合同和承包商与供货商签订的材料设备供应合同不包括在内。工程监理合同其权利义务关系指向的标的并不属于已完工程和工程实物，而是以监理技术服务为主要权利义务的监督管理关系，只是构成一般的债权债务关系。就供销合同而言，其权利义务指向的标的，不是直接与发包人签订的，依据合同的相对性原理，不能纳入建设工程合同的范围，不能要求给予优先受偿权的保护。 (2)标的物范围合规 对民法典规定的“建设工程”应做限制性规定。一是必须是承包人所完成的属于发包人所有的建设工程及其基地使用权，包括组装或固定在不动产上的动产，但不包括建设工程中配套使用并未组装或固定在不动产上的动产;二是承包人所主张优先受偿权的建设工程，必须是依据竣工且验收合格的建设工程;三是按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的建设工程。该工程承包人不能行使优先权，但是哪些是不宜折价、拍卖的建设工程，法律并没有规定。在这里所谓“不宜折价、拍卖”的建设工程可以理解为法律禁止流通物。包括公有物，如国家机关的基础设施，军事设施等;公用物，如公共道路、机场、港口、公共图书馆等。归纳起来主要有两类：第一类是所有权不明、有争议的建设工程不宜折价、拍卖;第二类是国家重点工程和有特殊用途的建设工程不宜折价、拍卖。 (3)工程价款的范围合理 承包人所能主张优先受偿权的工程价款的范围应为依据建设工程合同所应该支付的价款，这个价款是在合理的范围内主张的。既要包括工人的工资，还要有承包人所垫付的材料款等实际支出的费用。因为承包人所垫付的材料款等实际费用通常是在发包人不能按时支付工程快的情况下被迫发生的，它占用了承包人的正常资金周转，往往导致承包人对工人工资不能按时支付，直接影响到施工工人的生存权和社会的安定。但是承包人依合同向发包人主张的损害赔偿不包括在内。最高人民法院的《批复》中强调：“建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失”。 (4)主张权利的时间要求 承包人主张优先权的时间必须满足以下条件：一是发包人未按约定支付价款;二是承包人催告发包人在合理期限内支付价款;三是发包人逾期未支付价款。发包人不支付价款的，承包人不能立即将该工程折价、拍卖，而是应当催告发包人在合理的期限内支付价款。如果逾期不支付才能将该工程折价、拍卖。这里的“合理期限”一般规定为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。 (5)权利行使的方式 实现优先受偿权的途径主要有两种：一是通过双方协议的方式，承包人和发包人协议将该工程折价，发包人对工程折价的，应当与承包人达成协议，参照市场价格确定一定的价款把该工程的所有权由发包人转移给承包人，从而使承包人的债权得以实现。二是承包人和发包人达不成折价协议的，可以采取拍卖的方式实现，但承包人只能申请人民法院将该工程予以拍卖，不得自行将工程变卖或者自行委托拍卖公司拍卖。 法律依据： 《中华人民共和国民法典》 第七百九十三条 建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。 建设工程施工合同无效，且建设工程经验收不合格的，按照以下情形处理： （一）修复后的建设工程经验收合格的，发包人可以请求承包人承担修复费用； （二）修复后的建设工程经验收不合格的，承包人无权请求参照合同关于工程价款的约定折价补偿。 发包人对因建设工程不合格造成的损失有过错的，应当承担相应的责任。 |
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