| 问题 | 发包单位与承包人是否为劳动关系怎么认定？ |
| 释义 | 根据承包人是否发包单位的职工，有两个规定。 其一，《关于企业内部个人承包中保险待遇问题的复函》(劳险字[1992]27号)规定：企业与职工个人签订承包合同，是企业内部经营管理的一种方式。企业经营机制的转变，并未改变企业和职工的劳动关系，也未改变承包者的职工身份，因此企业应按照国家现行政策保障职工的社会保险权益。企业单位在承包合同中将伤残亡风险推给职工个人，这种做法不符合我国宪法和职工社会保险的政策规定，其中，关于伤残由个人负责的条款不具有合法性。 其二，《关于私人包工负责人工伤保险待遇支付问题的复函》(劳办发[1995]11号)规定：私人包工负责人与发包单位没有劳动关系，而只订立了经济承包合同，若承包合同中对其工伤问题有明确约定，从其约定;若承包合同中没有约定，则由其本人承担自己的工伤待遇。 判断劳动关系，在于用工事实。合法的承包关系中，发包人与承包人之间是平等主体之间的关系。如果承包人原系发包人单位职工，则这种承包行为是双方履行劳动合同的一种特殊方式，双方劳动关系依然存续。但是，这种劳动关系是虚的劳动关系，其实在于承包人自负盈亏、自主经营，其并不受发包人的劳动管理和纪律约束，承包人是为自己的利益自主劳动，而非为发包人劳动，彼此之间并不具有人格从属性和组织从属性。无论承包人身份如何，发包人无须对承包人承担劳动法上的责任。但是，如果发包人以职工名义为承包人参保的，作为社会保险行政关系当事人，应承担相应义务。双方就责任承担有约定的，从其约定。没有约定的，由承包人自行承担责任。 要确认双方是否存在劳动关系，关键在于双方是否有用工事实的存在。个人承包劳动关系中，发包方与承包方是用工关系，发包方负责承包方的社保，并对承包方的经营进行管理。但如果承包方仅承包发包方的项目，且经营管理都由承包方自行负责，双方就不存在劳动关系。 |
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