| 问题 | 司法对策和立法建议 |
| 释义 | （一）抽逃出资。1.建立刺破公司面纱制度，就具体法律关系中的特定实施否认股东的有限责任，责令公司股东对债权人或公共利益直接负责。该制度有利于保护债权人的合法权益。但是，为防止债权人滥用该制度，给公司及其股东带来不必要的损害，法院在使用该制度时，应该对此类诉讼设立严格的条件：第一，公司已经取得了独立的人格；第二，责任主体是抽逃公司资本的股东；第三，存在股东抽逃出资，损害债权人、第三人利益或公共利益的行为，且抽逃行为和损害结果之间有因果联系；第四，适用相关的实体法已难以救济股东的抽逃行为给当事人带来的损害。若债权人的起诉符合以上条件，抽逃出资股东应该对债权人承担补充无限责任。2、建立股东派生诉讼制度，在公司怠于行使诉权时，赋予符合法定条件的股东以自己名义为公司向侵害人提起诉讼的权利。3、确立抽逃出资行为的举证责任。我们认为，对于债权人或小股东来说举证，由他们证明股东如何抽逃了其出资是非常困难的、也是不公平的。因此，根据公正原则，只要债权人提供了一定的初步证据，法院就应当适用举证责任倒置的原则，由被诉股东来证明其没有抽逃出资的行为。如该被诉股东不能证明其与公司之间的资金流动是合理的，则可认定其有抽逃出资的行为。 （二）瑕疵出资。在司法实践中，针对股东的瑕疵出资行为，法院可以追究瑕疵出资股东以下几种责任：1、出资违约责任。概括起来有如下几种：第一种是行使失权程序。第二种是行使追缴出资权。第三种是损害赔偿。第四种是利息罚则。2、发起人的资本充实责任。其一，认购担保责任，即设立股份有限公司而发行股份时，其发行股份未被认购或认购后又取消的，由发起人共同认购。其二，缴纳担保责任。3、差额填补责任，也称价格补足责任。履行差额填补责任的发起人可向出资不实的股东行使求偿权。4、损害赔偿。发起人不仅要对股份认购、股款缴纳承担保证责任，而且还要对因出资不实给公司造成的损失承担赔偿责任。这种损害赔偿责任实际上是一种代为赔偿责任。由于履行后三种责任的公司发起人并不能因此而当然取得履行责任部分的股权，而只能事后向违反出资义务的股东行使求偿权，为避免代行出资者的求偿权不能实现，可以借鉴日本公司法的规定，赋予代行出资者如下选择权：要求违反出资义务的股东偿付所代交的出资；或者要求其按章程所定价额或股票发行价格转让股权，但该项选择权应在一定期间行使。（三）返还出资的主体。可以分两种情况来处理返还关系，确定返还主体：第一，公司未成立时，处理发起人之间的返还出资的关系，应当尽量按照发起人协议确定各方的权利义务，必要的时候可根据实际情况对协议条款作必要的扩张解释。发起人在签订发起人协议时，可以专门订立返还股金的条款，约定在公司无法设立时，由谁负责返还股金，法院可根据该条款确立发起人之间的权利义务。返还主体应为设立中公司掌管银行帐户的发起人或实际占有实物等非货币出资的发起人。第二，针对公司已经成立，但出资人未成为股东的情形，我们倾向认为，应当由公司返还留存于其资产上的出资人的财产，余额部分由业已成为公司股东的所有发起人承担连带责任。理由如下：1、就公司而言，其得到该非股东出资人的财产没有法律上的原因，属于不当得利，应当返还。公司是独立的法人，其人格是独立的，发起人之间的纠纷和公司无法律上的关系。2、所有发起人为设立公司而签订发起人协议，目的是为了成为股东，若是因为操作上的原因使某发起不能成为股东，其他发起人理应负连带责任。关于少数股东权益的法律保护股东平等是现代公司法的基本原则之一。根据这一原则，在决定公司事务时，持多数股份的股东便较持少数股份的股东拥有更多的发言权。如果“多数股东”滥用这和优势地位，便会通过控制股东大会或董事会等途径，在处理公司业务时，直接或间接地为自己谋取私利，甚至损害公司以及少数股东的利益。 一、什么是抽逃出资？ 抽逃出资是指公司验资登记后，股东秘密撤回缴纳的出资，但仍保留股东身份和原出资金额的欺诈性违法行为。抽逃出资包括抽逃注册资本和抽逃股东出资。抽逃注册资本是违法犯罪行为，不仅侵犯公司利益，还可能侵犯公司以外第三人的利益，如公司债权人。因此，法律严格禁止，情节严重的，构成犯罪。抽逃出资的民事责任包括： 1、抽逃出资的股东对公司承担民事责任； 2、抽逃出资的股东对已足额履行出资义务的股东承担违约责任； 3、股东对公司债权人的民事责任； 4、股东、董事、经理的连带责任或者直接管理责任的连带责任。 因此，如果股东提取出资，其他股东可以起诉。此外，公司债权人也有权起诉。 |
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